В процессе проверки строительной организации в целях ее вступления в саморегулируемую организацию было выявлено, что некоторые работники были приняты на работу в отсутствие документа об образовании и в настоящее время их образование не соответствует занимаемым должностям. От перевода на другие должности указанные работники отказались. Имеет ли право работодатель уволить их по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ?

Ответ: Работодатель (строительная организация), который в процессе проверки в целях вступления в саморегулируемую организацию выявил, что некоторые работники были приняты на работу в отсутствие документа об образовании, вправе уволить этих работников по п. 11 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ при условии, что:

- наличие соответствующего образования является требованием закона или иного нормативно-правового акта, а не требованием саморегулируемой организации к членству;

- в настоящее время образование работников не соответствует занимаемым должностям, что исключает возможность продолжения работы по занимаемой должности;

- работникам был предложен перевод на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работники могут выполнять с учетом их состояния здоровья (ч. 2 ст. 84 ТК РФ), но работники от такого перевода отказались.

Обоснование: Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы. Одно из оснований прекращения трудового договора - отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативно-правовым актом (абз. 4 ч. 1 ст. 84 ТК РФ).

При этом трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (ч. 2 ст. 84 ТК РФ).

Если нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается (ч. 3 ст. 84 ТК РФ).

Исходя из формулировки вопроса в процессе проверки строительной организации в целях ее вступления в саморегулируемую организацию было выявлено несоответствие образования и стажа работы нескольких работников занимаемым должностям.

В указанной ситуации работодатель предложил работникам перевод на другие должности, однако работники от перевода отказались.

Имеет ли право работодатель уволить этих работников по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ?

Полагаем, что такое право у работодателя есть. Однако необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства.

Согласно п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ основанием прекращения трудового договора является нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ).

Таким образом, п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ предоставляет работодателю право уволить работника в случае выявления нарушения обязательных правил заключения трудового договора. При этом не важно, в результате каких конкретно мероприятий или действий было выявлено нарушение обязательных правил заключения трудового договора, важен сам факт выявления работодателем нарушения. Кроме того, допущенное нарушение должно исключать возможность продолжения работы, то есть если в момент выявления нарушения образование работника соответствует должности, то увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ неправомерно.

В вопросе не уточнено, каким конкретно требованиям не соответствует образование работников - требованиям закона, должностной инструкции или требованиям саморегулируемой организации к членству.

В связи с чем необходимо пояснить, что увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ будет являться правомерным, только если выполнение работы по должности требует специальных знаний и требование наличия соответствующего образования установлено в федеральном законе или ином нормативно-правовом акте (абз. 4 ч. 1 ст. 84 ТК РФ). Более того, Президиум Санкт-Петербургского городского суда отметил, что Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденный Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 N 37, носит рекомендательный характер и не обязывает работодателя в установлении обязательного наличия высшего образования по конкретной должности (см. Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 30.01.2008 N 44г-40/08).

Это означает, что увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ будет являться правомерным лишь в том случае, если наличие соответствующего образования является требованием закона или иного нормативно-правового акта, а, например, не требованием саморегулируемой организации к членству.

Следовательно, если работники в силу закона или иного нормативно-правового акта были обязаны иметь соответствующее образование для занятия определенных должностей и несоответствие образования должностям было выявлено работодателем (в том числе в процессе проверки строительной организации в целях ее вступления в саморегулируемую организацию), он имеет право уволить таких работников, используя процедуру, предусмотренную ч. 1 и 2 ст. 84 ТК РФ. При этом наличие соответствующего образования работников должно быть обусловлено требованиями закона или иного нормативно-правового акта, а не требованиями саморегулируемой организации к членству.

При этом работникам должен быть предложен перевод на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работники могут выполнять с учетом их состояния здоровья (ч. 2 ст. 84 ТК РФ).

Если работники отказываются от такого перевода, работодатель имеет право уволить их по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Е. А.Чершинцева

Национальный исследовательский

университет "Высшая школа экономики"

09.11.2012