Общество с ограниченной ответственностью, применяющее упрощенную систему налогообложения, продало долю в уставном капитале общества, ранее приобретенную у исключенного из общества участника, организации - участнику того же общества по договору купли-продажи

С какого момента такое общество признается утратившим право на применение данного специального налогового режима, в случае если в результате этой сделки доля участия указанной организации в обществе составит более 25 процентов?

Ответ: Сделка по продаже обществом доли в его уставном капитале участнику этого общества в нотариальном удостоверении не нуждается. В случаях, не требующих нотариального удостоверения, доля в уставном капитале общества в результате такой сделки переходит к ее приобретателю с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

Если в результате сделки по приобретению доли в уставном капитале общества доля одного из участников общества превысит 25 процентов, такое общество признается утратившим право на применение УСН с начала того квартала, в котором внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Обоснование: Налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на УСН и применяющие ее в порядке, установленном гл. 26.2 Налогового кодекса РФ (п. 1 ст. 346.12 НК РФ).

Согласно пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов, не вправе применять УСН. Данное ограничение не распространяется, в частности, на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Порядок и условия начала и прекращения применения упрощенной системы налогообложения определяются ст. 346.13 НК РФ.

Из положений п. 4.1 указанной статьи следует, что, если в течение отчетного (налогового) периода обществом с ограниченной ответственностью допущено несоответствие требованиям, установленным п. 3 ст. 346.12 НК РФ, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН с начала того квартала, в котором оно допущено.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества регламентируются Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

Как установлено п. 2 ст. 21 Закона N 14-ФЗ, участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, если это не запрещено уставом общества.

В силу п. 11 указанной статьи сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется, в частности, в случае распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона N 14-ФЗ.

Доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Таковы требования п. 4 ст. 23 Закона N 14-ФЗ.

Согласно п. 2 ст. 24 Закона N 14-ФЗ в течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу она должна быть по решению общего собрания участников общества распределена следующим образом:

- распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества;

- предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходят к ее приобретателю с одного из следующих моментов:

- с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества;

- с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов - в случаях, не требующих нотариального удостоверения (п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

Таким образом, в случае если в результате сделки по приобретению участником общества доли в его уставном капитале, не требующей нотариального оформления, доля указанного участника общества превысит 25 процентов, такое общество утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Следует также иметь в виду, что единственным учредительным документом общества является его устав. При этом сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества из перечня обязательных сведений, которые отражаются в уставе, исключены (п. п. 1 и 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ). Поэтому государственная регистрация изменений таких сведений в ЕГРЮЛ осуществляется путем представления в регистрирующий орган документов, предусмотренных п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Т. И.Сивошенкова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

12.11.2012