Организация занимается транспортными грузоперевозками. В трудовом договоре с работником было предусмотрено условие о том, что рабочий день работника с 09.00 до 18.00, помимо этого предусмотрено, что круглосуточно работник должен быть доступен в телефонном режиме, так как отгрузка, отправка, прибытие рейса происходят в любое время суток и работник должен это контролировать. Дважды работник не ответил на звонок в ночное время суток. За это работодатель сделал выговор работнику. Правомерно ли это? Относится ли условие о том, что работник должен быть круглосуточно доступен в телефонном режиме, к ненормированному рабочему дню?

Ответ: В случае если в трудовом договоре с работником было предусмотрено условие о том, что рабочий день работника с 09.00 до 18.00, помимо этого предусмотрено, что круглосуточно работник должен быть доступен в телефонном режиме, и при этом работник дважды не ответил на звонок в ночное время суток, то работодатель не имеет права привлечь работника за это к дисциплинарному взысканию в форме выговора.

Условие трудового договора о том, что круглосуточно работник должен быть доступен в телефонном режиме, не соответствует эпизодическому привлечению работников к выполнению трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени, а значит, не относится к ненормированному рабочему дню.

Обоснование: В соответствии со ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора.

К условиям труда, включаемым в трудовой договор в обязательном порядке, согласно ст. 57 ТК РФ относятся трудовая функция, режим рабочего времени и времени отдыха, условия, определяющие в необходимых случаях характер работы.

Одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией РФ является обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда, в том числе на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, права на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска (ст. 2 ТК РФ).

Аналогично абз. 6 ч. 1 ст. 21 ТК РФ предусмотрено, что работник имеет право на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.

Время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ).

Таким образом, если одним из условий трудового договора будет являться обязанность работника быть круглосуточно в телефонном режиме, чтобы в любое время суток иметь возможность проконтролировать грузоперевозки, то данное условие нарушает конституционное право работника на отдых в свободное от работы время (ч. 5 ст. 37 Конституции РФ).

Согласно ст. 22 ТК РФ работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 ТК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в трудовой договор, то они не подлежат применению.

Следовательно, условие трудового договора о круглосуточной обязанности работника быть в телефонном режиме не подлежит применению.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 192 ТК РФ работодатель имеет право применить к работнику дисциплинарное взыскание в форме выговора за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей.

Так как работник добросовестно исполнял свои обязанности в течение рабочего дня, а во время отдыха не исполнил условие трудового договора, противоречащее трудовому законодательству РФ, то работодатель не вправе привлекать работника к дисциплинарной ответственности, то есть объявить работнику выговор.

Согласно ст. 101 ТК РФ ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

Трудовое законодательство не содержит понятия эпизодического привлечения работников к выполнению трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Согласно разъяснениям, приведенным в Письме Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1, привлечение работников к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени должно происходить время от времени (эпизодически) и в определенных случаях, а не носить систематического характера.

В рассматриваемой ситуации условие трудового договора о том, что круглосуточно работник должен быть доступен в телефонном режиме, не соответствует эпизодическому привлечению работников к выполнению трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени, а значит, не относится к ненормированному рабочему дню.

Н. В.Феодосьева

ООО "КОМПЬЮТЕР ИНЖИНИРИНГ"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

15.11.2012