Организация заключила срочный трудовой договор с гражданином Республики Беларусь (на 1 год). На момент заключения трудового договора работник не является налоговым резидентом. У организации нет уверенности, что работник в дальнейшем получит этот статус. Бухгалтерия организации опасается, что работник может уволиться до получения статуса налогового резидента. Можно ли организации (в случае подозрений, что работник не получит статус налогового резидента) удерживать НДФЛ с доходов работника по ставке 13 процентов? Придется ли пересчитывать НДФЛ по более высокой ставке, если работник так и не получит статуса налогового резидента?

Вправе ли организация применять к доходам работника ставку 30 процентов, чтобы избежать возможного перерасчета НДФЛ?

Ответ: Учитывая, что трудовой договор с гражданином Республики Беларусь заключен более чем на 183 дня, организация вправе с начала действия договора удерживать НДФЛ с дохода работника (гражданина Республики Беларусь) по ставке 13 процентов. Если же по итогам налогового периода работник так и не получит статус налогового резидента, то организации потребуется пересчитать НДФЛ по ставке 30 процентов.

Вместе с этим, чтобы избежать перерасчета, организация с момента действия трудового договора, по нашему мнению, вправе удерживать НДФЛ по ставке 30 процентов. При этом если по итогам налогового периода работник все же получит статус налогового резидента, то возникнет излишняя уплата налога. За возвратом излишне уплаченного НДФЛ работнику потребуется самостоятельно обращаться в налоговый орган по месту жительства (месту пребывания).

Обоснование: Ставка НДФЛ с дохода работников обычно составляет 13 процентов (п. 1 ст. 224 Налогового кодекса РФ). Если же работник не является налоговым резидентом РФ, то ставка НДФЛ возрастает до 30 процентов (п. 3 ст. 224 НК РФ).

Напомним, что факт признания работника налоговым резидентом зависит от срока его нахождения на территории РФ. Так, в силу п. 2 ст. 207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Получается, что удержание НДФЛ по ставке 13 процентов возможно только после получения иностранным гражданином статуса налогового резидента. Вместе с этим в отношении граждан Республики Беларусь действует особый порядок.

Так, к примеру, в Письме Минфина России от 27.09.2012 N 03-04-05/6-1131 разъяснено, что с даты начала работы по найму на заработок граждан Республики Беларусь можно начислять НДФЛ по ставке 13 процентов. Для применения ставки 13 процентов трудовой договор должен быть заключен на срок более 183 дней. Это разъяснение касается исключительно граждан Республики Беларусь, поскольку с этим государством заключено Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество", Протокол от 24.01.2006 к которому допускает применение ставок резидентов РФ к гражданам, еще не являющимся налоговыми резидентами (далее - Протокол).

Одновременно с этим по итогам налогового периода организации необходимо установить окончательный налоговый статус гражданина Республики Беларусь, в соответствии с которым определить ставку налогообложения его доходов, полученных за налоговый период. В случае если по итогам налогового периода работник будет находиться в РФ менее 183 дней в календарном году, условие п. 1 ст. 1 Протокола (о постоянном месте жительства) не будет соблюдено и НДФЛ с его доходов должен быть удержан по ставке 30 процентов (см., например, Письмо Минфина России от 27.06.2012 N 03-04-05/6-782). При этом в отношении доходов, полученных работником с начала следующего налогового периода, организация-работодатель вправе вновь удерживать НДФЛ по ставке 13 процентов (см., например, Письмо Минфина России от 05.04.2012 N 03-04-06/6-98).

С учетом изложенного, если работник не получит статуса налогового резидента, организации придется пересчитать НДФЛ по ставке 30 процентов за весь период его работы. Если же пересчитать и удержать НДФЛ по более высокой ставке не удастся, то о невозможности удержать НДФЛ и о его сумме потребуется письменно сообщить бывшему работнику и налоговой инспекции (п. 5 ст. 226 НК РФ). После этого бывший работник, не получивший статуса резидента, обязан будет сам подать налоговую декларацию и доплатить недостающий налог.

Однако если до окончания налогового периода организация выплатит какие-либо доходы гражданину Республики Беларусь, то с них нужно будет удержать и перечислить в бюджет НДФЛ, который ранее невозможно было уплатить (например, Письма Минфина России от 17.11.2010 N 03-04-08/8-258, ФНС России от 02.12.2010 N ШС-37-3/16768@).

Добавим, что Протокол позволяет в отношении граждан этого государства удерживать НДФЛ по ставке 13 процентов, не дожидаясь наступления 183-го дня пребывания работника на территории России. Однако обратим внимание, что Протокол предусматривает возможность применения ставки 13 процентов, а не безусловность (п. 1 ст. 1 Протокола). Следовательно, организация вправе удерживать НДФЛ по ставке 30 процентов с работника - гражданина Республики Беларусь, пока последний не получит статус налогового резидента в РФ. Однако в этом случае возможно излишнее удержание НДФЛ. Для возврата излишне удержанного налога гражданину Республики Беларусь, возможно, потребуется самостоятельно обращаться в налоговую инспекцию, где он состоит на учете по месту жительства (месту пребывания). Для этого ему нужно будет представить налоговую декларацию и документы, подтверждающие статус налогового резидента. Это следует из п. 1.1 ст. 231 НК РФ и подтверждается, к примеру, Письмом Минфина России от 09.08.2012 N 03-04-06/6-230.

Д. И.Шофман

ООО "ФондИнфо"

03.12.2012