Муниципальное образование (заказчик) провело в электронной форме открытый аукцион на право заключения муниципального контракта по выполнению ремонтных работ определенных улиц, по его итогам с организацией-победителем (подрядчиком) заключен такой договор. При этом по условиям договора подрядчик выполняет работы по восстановлению асфальтового покрытия лично - из собственных материалов, своими силами и средствами в соответствии с техническим заданием заказчика. Однако уполномоченный орган посчитал, что в ходе проведения торгов муниципальное образование нарушило положения антимонопольного законодательства: аукционная документация содержала сокращающее потенциальных участников торгов требование о наличии лицензии на осуществление деятельности по обезвреживанию и размещению отходов I - IV классов опасности

Правомерно ли вынесенное антимонопольным органом решение о нарушении законодательства?

Ответ: В соответствии с нормами права и сложившейся судебной практикой вынесенное уполномоченным органом решение о нарушении антимонопольного законодательства неправомерно, поскольку к предмету аукциона относятся среди прочего работы, связанные с подлежащей лицензированию деятельностью по обезвреживанию и размещению отходов IV класса опасности.

Обоснование: Согласно ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) при проведении торгов, если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

В ч. 1 ст. 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) установлено, что документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным ч. 1 - 3.2, 4.1 - 6 ст. 34 Закона N 94-ФЗ.

В ч. 3 ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ приведены сведения, которые должна содержать документация об открытом аукционе в электронной форме. Кроме того, документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными ч. 3 ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ сведениями должна содержать сведения о товарах, работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта (ч. 4 ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ), а также требования к участникам размещения заказа, установленные в соответствии со ст. 11 Закона N 94-ФЗ (ч. 5 ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ).

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения торгов участник размещения заказа должен соответствовать требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

На основании положений п. 2 ч. 6 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ вторая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать в том числе копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ, в случае если в соответствии с законодательством РФ установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом открытого аукциона в электронной форме, и такие требования предусмотрены документацией об открытом аукционе в электронной форме.

В соответствии с п. 30 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензированию подлежит деятельность по обезвреживанию и размещению отходов I - IV классов опасности.

Федеральный классификационный каталог отходов, утвержденный Приказом Минприроды России от 02.12.2002 N 786, устанавливает, что отходы битума, асфальта в твердой форме относятся к отходам IV класса опасности.

В Постановлении от 03.10.2012 N А13-900/2012 ФАС Северо-Западного округа признал недействительным решение антимонопольного органа о нарушении ч. 2 ст. 17 Закона N 135-ФЗ при рассмотрении аналогичной ситуации, при этом указал, что к предмету аукциона относятся, среди прочего, работы, связанные с обращением с отходами, для осуществления которых требуется лицензия на соответствующий вид деятельности. Вместе с тем фрезерование, погрузка и транспортирование удаленного асфальтового покрытия функционально взаимосвязаны, являются частями технологического процесса ремонтных работ дорожных покрытий. Разделение подобных комплексных работ на отдельные этапы является неэффективным, нецелесообразным и не упрощает процесс их выполнения. Соответственно, правомерно установлено требование о наличии у участника размещения заказа вышеуказанной лицензии.

Таким образом, требования конкурсной документации соответствуют нормам антимонопольного законодательства, поскольку к предмету аукциона относятся среди прочего работы, связанные с подлежащей лицензированию деятельностью по обезвреживанию и размещению отходов IV класса опасности.

К. А.Терехова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

07.12.2012