В ходе проведения торгов уполномоченным органом был выявлен факт нарушения антимонопольного законодательства посредством создания преимущественных условий для организации-победителя. Преимущество выражалось в следующем: заказчик в лице главы администрации муниципального района, являясь супругом учредителя организации-победителя, утверждал конкурсную документацию, состав конкурсной комиссии, определял условия проведения торгов и так далее, в связи с чем антимонопольный орган вынес предписание об устранении выявленных нарушений

Правомерно ли вынесенное антимонопольным органом решение об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства?

Ответ: В соответствии с действующим законодательством и сложившейся судебной практикой принятое антимонопольным органом решение является правомерным, поскольку преимущественные условия, выразившиеся в утверждении конкурсной документации, состава конкурсной комиссии, определении условий торгов, создавались заказчиком для организации-победителя намеренно по причине его заинтересованности ввиду наличия родственных связей между ним и учредителем организации-победителя.

Обоснование: Согласно положениям п. 2 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) при проведении торгов, запроса котировок, цен на товары запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, включая создание участнику торгов, запроса котировок или нескольким участникам торгов, запроса котировок преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) заказчик или уполномоченный орган (в случае, если такое право предусмотрено решением о создании уполномоченного органа) вправе привлечь на основе контракта или в случае, предусмотренном п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ, на основе гражданско-правового договора юридическое лицо (далее - специализированная организация) для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов в форме конкурса на право заключить контракт или аукциона на право заключить контракт, разработки конкурсной документации, документации об аукционе, опубликования и размещения извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе или в закрытом аукционе и иных связанных с обеспечением проведения торгов функций. При этом создание комиссии по размещению заказа, определение начальной (максимальной) цены контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, конкурсной документации, документации об аукционе, определение условий торгов и их изменение осуществляются заказчиком, уполномоченным органом, а подписание контракта осуществляется заказчиком.

В силу положений ч. 1 и 7 ст. 7 Закона N 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения аукциона создается аукционная комиссия, которая осуществляет рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе.

На основании ч. 4 ст. 7 Закона N 94-ФЗ членами комиссии не могут быть физические лица, лично заинтересованные в результатах размещения заказа (в том числе физические лица, подавшие заявки на участие в конкурсе, заявки на участие в аукционе или заявки на участие в запросе котировок либо состоящие в штате организаций, подавших указанные заявки), либо физические лица, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа (в том числе физические лица, являющиеся участниками (акционерами) этих организаций, членами их органов управления, кредиторами участников размещения заказа), а также непосредственно осуществляющие контроль в сфере размещения заказов должностные лица уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления.

Согласно ч. 1 ст. 23 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган осуществляет следующие полномочия: выдает в случаях, указанных в Законе N 135-ФЗ, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания, в том числе об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства.

В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 23.10.2012 N А75-1679/2012 рассмотрена аналогичная ситуация и судом принято решение, что антимонопольный орган обоснованно признал администрацию района нарушившей п. 2 ч. 1 ст. 17 Закона N 135-ФЗ, потому что заказчик проведения торгов - администрация района (в лице руководителя администрации) создавал преимущественные условия проведения торгов для организаций-победителей, выразившиеся в утверждении конкурсной документации, определении условий торгов, утверждении состава конкурсной комиссии, извещении о проведении запроса котировок, локальных сметных расчетов. Антимонопольный орган в надлежащем порядке установил факт наличия таких условий. Вместе с тем в рассматриваемой ситуации влияние на конкурентную среду правильно воспринято антимонопольным органом как свидетельствующее о действительных и возможных негативных последствиях на определенном товарном рынке.

Таким образом, принятое антимонопольным органом решение является правомерным, поскольку факт создания заказчиком проведения торгов преимущественных условий участия в торгах был установлен.

К. А.Терехова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

12.12.2012