Индивидуальный предприниматель осуществляет розничную и оптовую торговлю товарами и применяет в связи с этим два режима налогообложения: ЕНВД и общий режим налогообложения

Индивидуальный предприниматель (комитент) заключил с другим индивидуальным предпринимателем (комиссионером) договор комиссии, в соответствии с которым комитент обязуется предоставить комиссионеру товары на реализацию в розничной торговой сети, а комиссионер обязуется реализовать и рассчитаться за поставленные товары.

Должен ли индивидуальный предприниматель - комитент учитывать при применении ЕНВД доходы от операций по реализации комиссионером в розничной торговой сети принадлежащих комитенту товаров?

Ответ: Комитент не должен учитывать в рамках облагаемой ЕНВД деятельности доходы от операций по реализации комиссионером в розничной торговой сети принадлежащих комитенту товаров.

Обоснование: В соответствии с пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД) может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в частности в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Согласно п. 1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

На основании абз. 12 ст. 346.27 НК РФ розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

В силу п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В соответствии с п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Исходя из анализа данных норм, можно сделать вывод о том, что, поскольку деятельность комитента, не являясь розничной торговлей, не подпадает под условия применения ЕНВД, комитент должен учитывать доходы от операций по реализации комиссионером в розничной торговой сети принадлежащих комитенту товаров при применении общей системы налогообложения.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 17.07.2012 N 1098/12 по делу N А58-8013/10 при рассмотрении аналогичного спора сделал вывод о том, что комитент при передаче комиссионеру товаров в целях их дальнейшей реализации в розничной торговой сети сам не вступает в правоотношения с покупателями посредством заключения договоров розничной купли-продажи и, следовательно, не вправе претендовать на применение специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход по этим операциям.

П. Н.Зюков

Юридическая компания "Юново"

14.12.2012