Между банком и обществом А заключен кредитный договор. В обеспечение исполнения обязательств общества А как заемщика по кредитному договору между банком и обществом Б заключен договор об ипотеке земельного участка. Договор ипотеки был заключен на основании решения единственного участника общества Б об одобрении крупной сделки. Между обществом А и обществом В с согласия банка заключен договор о переводе долга по кредитному договору на общество В

Вправе ли при указанных обстоятельствах генеральный директор общества Б без получения одобрения единственного участника общества дать письменное согласие отвечать заложенным имуществом по договору ипотеки за выполнение новым должником - обществом В обязательств по кредитному договору? Необходимо ли в приведенной ситуации соблюдение установленного законом порядка одобрения крупной сделки?

Ответ: Генеральный директор общества Б не вправе без получения одобрения единственного участника общества дать письменное согласие отвечать заложенным имуществом по договору ипотеки, заключенному между обществом Б и банком, за выполнение новым должником - обществом В обязательств по кредитному договору (после перевода долга от общества А на общество В).

Обоснование: В силу п. 3 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) решение единоличного исполнительного органа общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.

Согласно п. 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ крупной сделкой являются сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Как указал Пленум ВАС РФ в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", содержащийся в ч. 1 п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" перечень видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, установленный ст. ст. 78 и 79 Закона N 208-ФЗ, не является исчерпывающим. К таким сделкам (при соответствующей сумме сделки) могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества.

Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (п. 3 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).

Переводом долга признается сделка, в силу которой должник в обязательстве заменяется новым лицом, принимающим на себя обязательства первоначального должника (параграф 2 гл. 24 Гражданского кодекса РФ).

Как отметил Президиум ВАС РФ в Постановлении от 25.09.2012 N 5554/12 по делу N А41-5876/11, в силу ст. 356 ГК РФ с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, а следовательно, для залогодателя согласование фигуры нового должника является принципиальным, поскольку имущественное состояние последнего предопределяет риски залогодателя, связанные с возможностью отчуждения имущества. В случае ненадлежащего исполнения новым должником обеспеченного залогом обязательства на залогодателя падает риск обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 334 ГК РФ).

При таких обстоятельствах дача залогодателем кредитору согласия отвечать за нового должника по обязательству, обеспеченному залогом, предполагает, по мнению заявителя, соблюдение установленного законом порядка одобрения крупной сделки, что обеспечивает должную защиту прав участников корпоративных отношений.

Таким образом, в приведенной ситуации необходимо соблюдение установленного законом порядка одобрения крупной сделки, а генеральный директор не вправе без получения одобрения единственного участника общества давать письменное согласие отвечать заложенным имуществом по договору ипотеки за выполнение новым должником обязательств по кредитному договору.

М. Ю.Мордасов

Юридическая компания "Юново"

17.12.2012