С работником заключен срочный трудовой договор до выхода на работу основного работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком до трех лет. При этом известно, что с момента заключения срочного трудового договора до исполнения ребенку трех лет пройдет ровно два месяца. На основании какой статьи рассчитать компенсацию за отпуск при увольнении работника через 1,5 месяца по собственному желанию: ст. 291 или ч. 1 ст. 115 ТК РФ?

Ответ: Работнику, с которым был заключен срочный трудовой договор на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, в случае его увольнения по собственному желанию через 1,5 месяца следует рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск на основании ст. 115 Трудового кодекса РФ, несмотря на то что при заключении указанного договора было достоверно известно, что основной работник выйдет на работу через 2 месяца.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок (не более 5 лет).

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения (ч. 2 ст. 58 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 59 ТК РФ срочный трудовой договор заключается в том числе:

- как на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы;

- так и на время выполнения временных (до двух месяцев) работ.

Трудовое законодательство не устанавливает легального определения понятия "временные работы", равно как и не содержит перечня работ, признаваемых временными. Таким образом, можно сделать вывод, что временными работами могут быть признаны работы, не являющиеся для организации постоянными (обычными), срок выполнения которых не превышает двух месяцев.

Особенности регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, установлены в гл. 45 ТК РФ. В числе указанных особенностей - правила исчисления продолжительности оплачиваемых отпусков. Так, в соответствии со ст. 291 ТК РФ работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы.

В соответствии с ч. 1 ст. 115 ТК РФ работникам, не являющимся временными, предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Между тем в рассматриваемой ситуации работа, выполняемая по срочному трудовому договору, является для организации постоянной (обычной), после окончания срока трудового договора эту работу продолжит вышедшая из отпуска по уходу за ребенком работница.

Таким образом, на наш взгляд, срочный трудовой договор с замещающим работником был правомерно заключен не для выполнения временных работ, а на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы, так как в соответствии с ч. 4 ст. 256 ТК РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).

Следовательно, в случае увольнения работника через 1,5 месяца по собственному желанию компенсацию за отпуск необходимо рассчитать на основании ч. 1 ст. 115 ТК РФ.

Е. А.Чершинцева

Национальный исследовательский

университет "Высшая школа экономики"

27.12.2012