Организация принимает на работу гражданина, являющегося отцом троих детей - двух, трех и пяти лет. Мать в настоящее время не работает в связи с необходимостью ухода за детьми. Допускается ли в этом случае устанавливать работнику, являющемуся отцом троих малолетних детей, испытание при приеме на работу? Если да, то возможно ли при неудовлетворительном результате испытания его уволить в соответствии со ст. 71 ТК РФ?

Ответ: Запрета на установление испытания при приеме на работу работнику, являющемуся отцом троих малолетних детей, одному из которых нет трех лет, в законодательстве не содержится. Возможность увольнения в связи с неудовлетворительным результатом испытания зависит от того, находится ли мать в отпуске по уходу за ребенком, или она не связана трудовыми отношениями с каким-либо работодателем. В соответствии с ч. 4 ст. 261 Трудового кодекса РФ в первом случае увольнение допустимо, во втором случае - нет.

Обоснование: В ст. 70 ТК РФ, закрепляющей правила установления испытания при приеме на работу, перечислены категории работников, которым такое испытание не может быть назначено. В указанном перечне отсутствуют работники, имеющие троих малолетних детей, один из которых не достиг возраста трех лет. Никаких запретов устанавливать испытание при приеме на работу таких работников не содержит и гл. 41 "Особенности регулирования труда женщин, лиц с семейными обязанностями" ТК РФ.

Вместе с тем смысл установления работнику испытания состоит в том, что в случае несоответствия работника поручаемой работе работодатель вправе уволить его в связи с неудовлетворительным результатом испытания в соответствии со ст. 71 ТК РФ.

В свою очередь, ч. 4 ст. 261 ТК РФ устанавливает запрет на увольнение родителя, являющегося единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным п. п. 1, 5 - 8, 10 или 11 ч. 1 ст. 81 или п. 2 ст. 336 ТК РФ).

Об этом же говорится и в п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних".

Пункт 4 ч. 1 ст. 77 ТК РФ относит к основаниям расторжения трудового договора по инициативе работодателя не только одноименную ст. 81, но и ст. 71 ТК РФ. Таким образом, указанный в ч. 4 ст. 261 ТК РФ запрет распространяется и на увольнение в связи с неудовлетворительным результатом испытания по ст. 71 ТК РФ.

Существует некая неопределенность с тем условием запрета на увольнение единственного кормильца семьи, согласно которому другой родитель не должен состоять в трудовых отношениях с каким-либо работодателем. Означает ли нахождение матери в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет отсутствие у нее трудовых отношений?

Конституционный Суд РФ отвечает на этот вопрос отрицательно. В Определении от 05.03.2013 N 435-О указано, что, если мать в многодетной семье, имеющей в том числе ребенка в возрасте до трех лет, не состоит в трудовых отношениях, гарантия, предусмотренная ч. 4 ст. 261 ТК РФ, должна быть предоставлена отцу, являющемуся в этой семье единственным кормильцем. Если оба родителя состоят в трудовых отношениях, то гарантия в виде запрета на увольнение по инициативе работодателя предоставляется женщине. При этом нахождение женщины в отпуске по уходу за ребенком не рассматривается как отсутствие у нее трудовых отношений.

Таким образом, решение вопроса о возможности увольнения отца троих малолетних детей зависит от статуса матери. Если она не связана трудовыми отношениями с работодателем, то увольнение отца как единственного кормильца недопустимо. В том случае, если женщина не работает по причине нахождения в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, увольнение отца троих малолетних детей является законным.

Вместе с тем запрет на увольнение отца троих малолетних детей не является препятствием для установления испытания при приеме на работу.

Может сложиться ситуация, при которой во время испытательного срока (до трех месяцев, а в некоторых случаях - до шести месяцев) женщина может устроиться на работу. Тогда предоставленная ч. 4 ст. 261 ТК РФ гарантия при расторжении трудового договора в отношении отца троих малолетних детей не будет работать.

Кроме того, работодатель не всегда преследует цель уволить работника за неудовлетворительные результаты испытания. Например, проверка соответствия работника поручаемой работе может быть связана с выяснением необходимости его дополнительного профессионального обучения.

В случае когда работника по каким-либо причинам не устроила работа, установление испытания при приеме на работу позволяет ему в соответствии со ст. 71 ТК РФ уволиться по собственному желанию с предупреждением за три дня, а не за две недели.

Таким образом, работодатель вправе установить работнику, являющемуся отцом троих малолетних детей, один из которых не достиг возраста трех лет, испытание при приеме на работу независимо от статуса матери этих детей. При этом возможность увольнения отца, в соответствии со ст. 71 ТК РФ, зависит от того, состоит ли на момент увольнения другой родитель в трудовых отношениях с каким-либо работодателем.

М. С.Сагандыков

Южно-Уральский государственный университет

(национальный исследовательский университет)

13.05.2014