В обществе с ограниченной ответственностью три участника с соотношением долей 40%, 30% и 30%. Участник, владеющий долей в размере 30%, намерен полностью продать свою долю второму участнику, владеющему 30%-ной долей. Нужно ли в данном случае удостоверять сделку нотариально? Возникает ли в данной ситуации у третьего участника общества преимущественное право на приобретение части отчуждаемой доли пропорционально размеру своей доли?

Ответ: При продаже доли в ООО одним участником другому, если данная сделка происходит не в рамках осуществления преимущественного права с использованием оферты и акцепта, обязательно нотариальное удостоверение сделки. Преимущественного права на приобретение части доли у третьего участника ООО не возникает, так как при совершении сделки между участниками общества возникновение у других участников ООО права преимущественной покупки законодательством не предусмотрено.

Обоснование: Согласно п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность этой сделки.

Законом об ООО предусмотрены исключения из установленного порядка. Нотариальное удостоверение сделки не требуется в случае:

перехода доли или части доли к обществу (ст. ст. 23, 26 Закона об ООО) и их последующего распределения или продажи (ст. 24 Закона об ООО);

перехода доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества;

передачи доли ликвидированного юридического лица - участника общества его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица;

использования участниками общества преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта (п. п. 5 - 7 ст. 21 Закона об ООО).

Таким образом, при продаже доли одним участником ООО другому, если такая продажа осуществляется не в рамках использования преимущественного права, сделку необходимо нотариально удостоверять.

Данный вывод также совпадает с позицией налоговых органов, изложенной в Письме ФНС России от 31.01.2014 N СА-4-14/1645@ "О направлении правовых позиций в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Доля в уставном капитале ООО считается перешедшей к новому участнику либо в момент нотариального удостоверения сделки по ее уступке, либо в момент внесения сведений в ЕГРЮЛ, если нотариальное удостоверение не требуется (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Таким образом, буквально толкуя данную норму, можно сделать вывод, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли в уставном капитале только при отчуждении ее третьему лицу. Поскольку в данной ситуации участники сразу договорились об уступке доли между собой, у третьего участника преимущественного права не возникает. Однако согласно п. 2 ст. 21 Закона об ООО в уставе общества может быть закреплена необходимость получения согласия других участников общества или самого общества на переход доли (части доли) в уставном капитале от одного участника общества к другому.

Судебная практика также придерживается позиции, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника ООО только при ее продаже третьему лицу, которое не является участником данного общества. При совершении сделки купли-продажи долей между участниками общества возникновение у других участников ООО права преимущественной покупки законодательством не предусмотрено. Данные выводы содержатся в Постановлениях ФАС Московского округа от 16.06.2011 N КГ-А41/4157-11 по делу N А41-23389/09, ФАС Северо-Западного округа от 01.03.2011 по делу N А66-5219/2010, ФАС Уральского округа от 23.07.2008 N Ф09-5154/08-С4 по делу N А76-23768/2007-7-694/93, от 17.07.2008 N Ф09-4972/08-С4 по делу N А76-23771/2007-7-696/95.

Е. Л.Данкова

Аудиторская компания

"GSL Law & Consulting"

13.05.2014