Руководитель налогового органа принял решение о наложении обеспечительных мер на имущество налогоплательщика в виде запрета на отчуждение имущества налогоплательщика без согласия налогового органа

При составлении описи имущества, на которое наложен запрет на отчуждение, налоговый орган не привлек понятых.

Правомерны ли действия налогового органа в указанном случае?

Ответ: Положения Налогового кодекса РФ не предусматривают в качестве обязательного условия при наложении обеспечительных мер на имущество налогоплательщика в виде запрета на отчуждение имущества налогоплательщика без согласия налогового органа и составления описи соответствующего имущества привлечение понятых.

Обоснование: В соответствии с п. 10 ст. 101 НК РФ после вынесения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе принять обеспечительные меры, направленные на обеспечение возможности исполнения указанного решения, если есть достаточные основания полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение такого решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении. Для принятия обеспечительных мер руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение, вступающее в силу со дня его вынесения и действующее до дня исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо до дня отмены вынесенного решения вышестоящим налоговым органом или судом.

Согласно абз. 4 п. 10 ст. 101 НК РФ в качестве обеспечительных мер может применяться запрет на отчуждение (передачу в залог) имущества налогоплательщика без согласия налогового органа. Предусмотренный данным подпунктом запрет на отчуждение (передачу в залог) производится последовательно в отношении:

- недвижимого имущества, в том числе не участвующего в производстве продукции (работ, услуг);

- транспортных средств, ценных бумаг, предметов дизайна служебных помещений;

- иного имущества, за исключением готовой продукции, сырья и материалов;

- готовой продукции, сырья и материалов.

Таким образом, налоговый орган вправе применять к имуществу налогоплательщика обеспечительные меры.

Вместе с тем следует отметить, что НК РФ не предусматривает наименования документа, который должен составляться налоговым органом при описи имущества, на которое накладываются обеспечительные меры в виде запрета на отчуждение имущества налогоплательщика без согласия налогового органа.

Однако Приказом ФНС России от 30.03.2012 N ММВ-7-2/188@ утверждена форма решения о принятии обеспечительных мер, которая предусматривает опись имущества, к которому применяются обеспечительные меры.

В силу п. 1 ст. 98 НК РФ при проведении действий по осуществлению налогового контроля в случаях, предусмотренных НК РФ, вызываются понятые.

Таким образом, необходимость привлечения понятых при проведении налоговым органом действий по налоговому контролю должна быть прямо предусмотрена НК РФ.

Вместе с тем положения НК РФ не предусматривают в качестве обязательного условия при наложении обеспечительных мер на имущество налогоплательщика в виде запрета на отчуждение имущества налогоплательщика без согласия налогового органа и составления описи соответствующего имущества привлечение понятых.

Как указал Второй арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 12.03.2012 по делу N А82-5524/2011, в силу п. 1 ст. 98 НК РФ при проведении действий по осуществлению налогового контроля понятые вызываются только в случаях, предусмотренных в НК РФ. Требований об обязательном участии понятых при составлении протокола описи имущества, на которое в порядке п. 10 ст. 101 НК РФ наложен запрет на отчуждение, в НК РФ не установлено.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

26.01.2013