Организация, зарегистрированная в Республике Кипр, по договору купли-продажи единовременно приобрела 96% акций российского открытого акционерного общества. В отношении поданного организацией обязательного предложения о приобретении у акционеров общества оставшегося пакета акций уполномоченным органом было вынесено предписание о приведении его в соответствие с законодательством об акционерных обществах. В связи с проведением в этот период общего собрания акционеров возник вопрос, действуют ли в отношении организации ограничения по голосованию вновь приобретенными акциями до подачи нового обязательного предложения? Если да, то каковы эти ограничения?

Ответ: В отношении иностранной организации, которая приобрела 96% акций российского открытого акционерного общества и должна привести в соответствие с законодательством обязательное предложение о приобретении у акционеров общества оставшихся акций, действуют ограничения по голосованию. Новый акционер вправе голосовать на общем собрании акционеров принадлежащим ему 30%-ным пакетом приобретенных акций общества. Однако остальные акции, принадлежащие этому лицу, голосующими акциями не считаются и не учитываются при определении кворума.

Обоснование: Как следует из п. 1 ст. 84.1 и п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций открытого общества (или привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса), обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение). Это правило также распространяется на случаи приобретения лицом доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций (п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах).

В соответствии с п. 6 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, указанное выше лицо и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Из указанного пункта следует, что предусмотренные им последствия наступают не только в случае ненаправления обязательного предложения, но и в случае, когда направленное обязательное предложение не соответствует требованиям ст. 84.2 Закона об акционерных обществах.

Кроме того, в соответствии с п. 2.7 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ (утв. Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н) в случае направления предписания о приведении обязательного предложения в соответствие с требованиями Закона об акционерных обществах обязательное предложение может быть отозвано только путем направления в общество нового обязательного предложения.

Таким образом, в любом случае обязательное предложение, в отношении которого уполномоченным органом было вынесено предписание о приведении его в соответствие с законодательством, не может считаться направленным в соответствии с требованиями ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, поэтому в отношении нового акционера будут действовать ограничения, предусмотренные п. 6 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах.

Что касается размера доли акций, голосование которыми в соответствии с вышеуказанным пунктом не допускается, здесь необходимо учитывать следующее. Согласно п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах при приобретении лицом доли акций открытого общества, превышающей порог в 50 и 75% от общего количества акций, ограничение, установленное п. 6 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, распространяется на вновь приобретенные акции лишь в части, превышающей соответствующую долю (50 или 75%).

Поскольку до приобретения 96% акций в уставном капитале ОАО организация акциями ОАО не владела, основанием возникновения у организации обязанности по подаче обязательного предложения является приобретение организацией более 30% общего количества акций общества (п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах), а не 50%-ного или 75%-ного пакета (п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах). Поэтому, несмотря на явное превышение организацией указанного в Законе об акционерных обществах верхнего барьера приобретения акций в 75%, в рассматриваемой ситуации организация вправе голосовать только 30%-ным пакетом приобретенных ею акций.

Такой вывод соответствует сложившейся практике арбитражных судов (Постановления Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 N 7709/12 по делу N А70-8009/2011, ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.07.2011 по делу N А78-7937/2010, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2010 по делу N А36-2713/2009).

А. А.Маринич

Аудиторская компания

"GSL Law & Consulting"

14.05.2014