Участник ООО в связи с намерением продать принадлежащую ему долю в уставном капитале общества третьему лицу в адрес одного участника общества через общество направил уведомление о продаже указанной доли. Уведомленный участник ООО, воспользовавшись преимущественным правом покупки доли, акцептировал направленную оферту, в результате чего был заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале общества в простой письменной форме. В государственной регистрации изменений в сведениях об обществе налоговый орган отказал в связи с несоблюдением нотариальной формы договора купли-продажи

Правомерен ли такой отказ уполномоченного органа?

Ответ: Отказ в регистрации изменений в сведениях об ООО является правомерным, поскольку при намерении участника продать принадлежащую ему долю в уставном капитале общества третьему лицу им в адрес одного участника общества через общество было направлено уведомление о продаже указанной доли, вследствие чего был нарушен порядок перехода доли общества, то есть реализация преимущественного права по покупке доли не состоялась ввиду отсутствия факта направления соответствующего уведомления всем участникам общества.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

В силу п. 5 ст. 21 Закона N 14-ФЗ участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Законом N 14-ФЗ. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом. При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Согласно п. 6 ст. 21 Закона N 14-ФЗ преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день: представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом; истечения срока использования данного преимущественного права. Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с п. 5 указанной статьи. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Пункт 7 ст. 21 Закона N 14-ФЗ устанавливает: если в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. В случае если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

В п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ определено, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется в случаях перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23 и 26 Закона N 14-ФЗ, распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона N 14-ФЗ, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п. п. 5 - 7 ст. 21 Закона N 14-ФЗ.

Пунктом 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) определено, что для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно пп. "г" п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами.

Вышеуказанными нормами установлен порядок перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам, в соответствии с которым п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ допускает возможность по освобождению от нотариального удостоверения совершенной сделки в том числе и в случае, если участники общества воспользуются преимущественным правом покупки доли общества. При этом такое преимущественное право реализуется только после соответствующего уведомления продавцом всех участников общества.

По обстоятельствам дела, рассмотренного в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 25.10.2012 N А45-15895/2012, суд указал, что акцепт оферты, направленной в адрес только одного участника общества, в отсутствие доказательств направления оферты всем участникам общества не подтверждает факт реализации им преимущественного права покупки указанной доли, а следовательно, не подтверждает отсутствие необходимости нотариального удостоверения сделки.

Данная позиция косвенно подтверждается в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 05.08.2011 N А45-22459/2010.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что применительно к рассматриваемой ситуации не применяются предусмотренные в п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ основания, освобождающие от нотариального удостоверения сделки по купле-продаже доли ООО, поскольку не соблюден порядок перехода доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам: не реализовано в полной мере преимущественное право покупки доли в связи с отсутствием факта по направлению соответствующего уведомления о покупке доли продавцом всем участникам общества.

К. А.Терехова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.02.2013