Вправе ли налогоплательщик, которому налоговый орган отказал в проведении зачета излишне уплаченного налога на прибыль организаций в счет предстоящих платежей НДС (письмом о возврате заявления о зачете без исполнения) на основании того, что указанная переплата в карточке расчетов данного налогоплательщика с бюджетом не числится, обжаловать действия налогового органа в судебном порядке без подачи соответствующей жалобы в вышестоящий налоговый орган?

Ответ: Порядок обжалования актов налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц, установленный ст. 138 Налогового кодекса РФ, не предусматривает применение обязательного досудебного порядка обжалования в вышестоящий налоговый орган, предусмотренный ст. 101.2 НК РФ, в отношении действий налоговых органов, связанных с отказом в зачете излишне уплаченного налога. Таким образом, в случае отказа налоговым органом в зачете излишне уплаченного налога данное действие может быть оспорено налогоплательщиком в судебном порядке без подачи жалобы в вышестоящий налоговый орган.

Обоснование: В случае принятия налоговым органом решения об отказе в осуществлении зачета (возврата) излишне уплаченных сумм налога в силу п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган, установленный ст. 101.2 НК РФ, применяется в отношении решений, принимаемых по результатам налоговых проверок (камеральных и выездных).

В случае когда обжалуются действия должностных лиц налогового органа, направленные на отказ в зачете излишне уплаченного налога, сбора, пеней и штрафа, налогоплательщик вправе направить соответствующую жалобу в вышестоящий налоговый орган до предъявления иска о зачете уплаченных сумм или одновременно с ним.

Также следует учесть выводы Пленума ВАС РФ в Постановлении от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" (п. 22). В данном Постановлении Пленум ВАС РФ обратил внимание арбитражных судов при применении положений ст. 78 НК РФ, что обращение налогоплательщика в суд с иском о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налогов и пеней возможно только в случае отказа налогового органа в удовлетворении заявления о возврате указанных сумм либо об их зачете в счет предстоящих платежей или в счет имеющейся задолженности либо неполучения налогоплательщиком ответа в установленный законом срок.

О. В.Филимонова

Консалтинговая группа "Аюдар"

20.02.2013