В документации об открытом конкурсе на заключение государственного контракта на выполнение ремонтных работ государственный заказчик среди обязательных требований к участникам размещения заказа установил требование об обязательности согласования с заказчиком кандидатур субподрядчиков путем их отбора заказчиком. Законны ли положения конкурсной документации в названной части?

Ответ: Рассматриваемые положения конкурсной документации противоречат положениям Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ), действия государственного заказчика по установлению такого положения содержат признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 4.2 ст. 7.30 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Согласно п. п. 4, 10 ч. 4 ст. 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация должна содержать место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг; требования к участникам размещения заказа, установленные в соответствии со ст. 11 Закона N 94-ФЗ.

Частью 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ определены обязательные требования к участникам размещения заказа при размещении заказа путем проведения торгов; ч. 2 ст. 11 указанного Закона - требования к участникам размещения заказа, которые заказчик, уполномоченный орган вправе установить при размещении заказа путем проведения торгов.

В ч. 2.1 - 3 ст. 11 Закона N 94-ФЗ определены факультативные требования: устанавливаемые в зависимости от сферы размещения заказа, а также указывается на правомочие Правительства Российской Федерации установить единые дополнительные требования при размещении заказа путем проведения торгов.

Как следует из императивного запрета ч. 4 ст. 11 Закона N 94-ФЗ, кроме указанных в ч. 1 - 3 названной статьи требований и установленных в соответствии со ст. 55.3 Закона N 94-ФЗ требований, Правительство Российской Федерации, заказчик, уполномоченный орган не вправе устанавливать иные требования к участникам размещения заказа.

Таким образом, Законом N 94-ФЗ установлен исчерпывающий перечень требований к участникам размещения заказа путем проведения торгов, при этом из анализа положений ст. ст. 11 и 22 Закона N 94-ФЗ не следует правомочие государственного заказчика по установлению в конкурсной документации требования об обязательности согласования с заказчиком кандидатур субподрядчиков путем их отбора заказчиком (и любого другого правомочия по ограничению участника размещения заказа как подрядчика в свободе определения субподрядной организации).

Как следует из ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ, утверждение конкурсной документации, документации об аукционе, не соответствующей требованиям, предусмотренным законодательством Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере трех тысяч рублей.

Указанный вывод подтверждает Решение ФАС России от 14.06.2011 N К-1171/11, по обстоятельствам которого заказчиком в проекте контракта было установлено правило о том, что для целей контроля в соответствии с пунктом контракта заказчик вправе, а генеральный подрядчик обязуется представлять заказчику проекты соответствующих договоров и другие документы, содержащие сведения о предмете, цене, сроках и порядке расчетов и иных существенных условиях, а заказчик после ознакомления с представленными документами согласовывает их либо сообщает генеральному подрядчику о необходимости повторного выбора кандидатуры субподрядной организации либо изменения условий соответствующего договора, что, по мнению антимонопольного органа, противоречит ч. 4 ст. 11 Закона N 94-ФЗ и содержит признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации заказчик, устанавливая в документации требование о согласовании перечня или кандидатур субподрядчиков, нарушает ч. 4 ст. 11 Закона N 94-ФЗ и совершает действия, содержащие признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.

О. С.Дубасова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

05.03.2013