Индивидуальный предприниматель нарушил трехдневный срок уведомления территориального органа ФМС России о заключении трудового договора с иностранным работником. Такое уведомление было представлено с опозданием, но до того, как предприниматель узнал о проведении проверки. В результате управлением ФМС России было вынесено постановление о привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ. Правомерно ли это?

Ответ: Привлечение индивидуального предпринимателя к ответственности по ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях за нарушение срока уведомления территориального органа ФМС России о заключении трудового договора с иностранным работником неправомерно. Данная ответственность применяется за неуведомление.

Обоснование: Неуведомление территориального органа ФМС России о привлечении к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток (ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ).

Работодатели, привлекающие и использующие работы иностранных граждан, прибывших в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, обязаны уведомлять территориальный орган ФМС России и органы службы занятости по субъектам о заключении и расторжении трудовых договоров с иностранными работниками (п. 9 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ)).

Пунктом 2 Порядка представления работодателями или заказчиками работ (услуг) уведомления о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года (Приложение N 6 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147) установлено, что необходимо уведомить территориальный орган ФМС России и органы службы занятости населения по субъекту не позднее трех рабочих дней с даты заключения или расторжения трудового договора.

Из примечания к ст. 18.1 КоАП РФ следует, что в целях гл. 18 КоАП РФ индивидуальный предприниматель несет ответственность как юридическое лицо. Значит, на индивидуального предпринимателя, который не подал уведомление о привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина, может быть наложен штраф в размере от 400 000 до 800 000 руб. (ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ).

За нарушение сроков подачи такого уведомления ответственность в КоАП РФ не установлена. Тем не менее контролирующие органы считают, что несвоевременное уведомление также является основанием для привлечения работодателя к административной ответственности по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ.

Законность постановления о назначении административного наказания можно оспорить в арбитражном суде (ч. 3 ст. 30.1 КоАП РФ). Вероятность разрешения спора в пользу предпринимателя очень высока, так как в п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что за нарушение сроков уведомления ответственность в ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ не установлена. Если уведомление представлено до проведения проверки, то накладывать санкции неправомерно. Эта позиция уже нашла отражение в решениях ФАС (Постановления ФАС Московского округа от 13.03.2012 N А40-76227/11-121-636, от 11.08.2011 N КА-А40/7852-11, ФАС Центрального округа от 15.12.2011 N А35-356/2011).

О. В.Кулагина

Издательство "Главная книга"

16.03.2013