Российская организация приобрела у турецкой организации, не имеющей постоянного представительства на территории РФ, долю в уставном капитале другой иностранной организации. Турецкая организация владела этой долей более одного года. Возникает ли у российской организации обязанность по исчислению и удержанию суммы налога с дохода турецкой организации от источников в РФ?

Ответ: В случае приобретения доли в уставном капитале иностранной организации у турецкой организации российская организация - покупатель не должна исчислять и удерживать налог с дохода от источников в РФ, так как доходы от продажи имущественных прав не подлежат обложению налогом у источника выплаты.

Однако существует риск квалификации контролирующими органами доходов от реализации доли в уставном капитале в качестве облагаемых доходов в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ. В этом случае доходы, выплаченные иностранной организации, не облагаются налогом в РФ, если турецкая организация владела долей более года и до момента выплаты дохода турецкая организация представит российской организации документ, подтверждающий ее постоянное местонахождение в Турецкой Республике, заверенный Министерством финансов Турецкой Республики или уполномоченным им представителем.

Обоснование: Особенности налогообложения доходов иностранной организации, не имеющей постоянного представительства в РФ, от источников в РФ рассмотрены в ст. 309 НК РФ.

Доходы от продажи доли в уставном капитале нужно квалифицировать как доходы от реализации имущественных прав. Доходы, полученные иностранной организацией от продажи имущественных прав на территории РФ, не подлежат обложению налогом у источника выплаты (кроме доходов от реализации акций (долей) российских организаций, более 50% активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей)) (пп. 5 п. 1, п. 2 ст. 309 НК РФ). Таким образом, объект налогообложения возникает только при реализации иностранной организацией определенного вида акций (долей) российских, а не иностранных организаций. Так, по мнению Минфина России, российская организация не должна удерживать налог с доходов иностранной организации от реализации ценных бумаг и таких имущественных прав, как права требования (Письма от 08.02.2013 N 03-08-05/3085, от 26.06.2008 N 03-07-08/154).

Иностранная организация признается плательщиком налога на прибыль в отношении доходов, поименованных в п. 1 ст. 309 НК РФ. В п. 1 ст. 309 НК РФ реализация доли в уставном капитале организаций не поименована. В то же время перечень облагаемых налогом доходов является открытым, так как согласно пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ к доходам от источников в РФ относятся также иные аналогичные доходы. Причем, какие именно доходы считаются аналогичными, НК РФ не поясняет. По мнению Минфина России, аналогичность доходов заключается в том, что они получены иностранной организацией (в данном случае - турецкой), не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ, но выплачиваются российской организацией либо постоянным представительством другой иностранной организации в РФ (Письма Минфина России от 17.10.2012 N 03-03-06/1/555, от 03.10.2011 N 03-03-06/1/618, от 07.07.2011 N 03-08-05).

В связи с этим существует риск квалификации контролирующими органами доходов от реализации доли в уставном капитале в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ как иных доходов, облагаемых у источника выплаты.

Если иностранная организация получила доходы, указанные в п. 1 ст. 309 НК РФ, но в соответствии с международными соглашениями они не должны облагаться налогом в РФ, приоритет имеет международное соглашение (ст. 7 НК РФ).

Согласно Соглашению между Правительством РФ и Правительством Турецкой Республики от 15.12.1997 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы" (далее - Соглашение) доходы, получаемые от отчуждения любого имущества, такого как акции организации, долговые обязательства и тому подобное, подлежат налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, в котором лицо, отчуждающее имущество, имеет постоянное местопребывание (п. 4 ст. 13 Соглашения). Так как лицо, отчуждающее долю в уставном капитале, постоянно пребывает в Турции, значит, его доходы облагаются налогами в Турции. Из этого правила есть одно исключение. Если бы турецкая организация владела долей менее года, то доходы, полученные турецкой организацией из России, облагались бы в России. Поскольку в рассматриваемом вопросе срок владения долей составляет более года, доходы от ее реализации подлежат налогообложению в Турции.

Российская организация не должна удерживать налог на прибыль с доходов иностранной организации, если последняя представит российской организации документ, предусмотренный п. 1 ст. 312 НК РФ. Это подтверждение того, что иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, который должен быть заверен компетентным органом соответствующего иностранного государства. Применительно к Турецкой Республике компетентным органом является Министерство финансов или уполномоченный им представитель (пп. ii п. 1 ст. 3 Соглашения, Письмо УФНС России по г. Москве от 28.10.2008 N 20-12/100636).

Ю. А.Иноземцева

Издательство "Главная книга"

26.03.2013