Об учете для целей налога на прибыль у заемщика сумм процентов по займам, полученным у налогового резидента Республики Кипр, величина которых ниже рыночного уровня

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 3 апреля 2013 г. N 03-01-18/10784

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение ООО по вопросу применения ст. 105.3 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и сообщает.

В соответствии с п. 1 ст. 105.3 Кодекса в случае если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с разд. V.1 Кодекса сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

При этом учет для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в соответствии с п. 1 ст. 105.3 Кодекса производится в случае, если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджетную систему Российской Федерации (за исключением случаев, когда налогоплательщик применяет симметричную корректировку в соответствии с Кодексом).

Согласно п. 1 ст. 11 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение) проценты, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в этом другом государстве.

Необходимо отметить, что термин "проценты" при использовании в ст. 11 Соглашения означает доход от долговых требований любого вида независимо от ипотечного обеспечения и права на участие в прибылях должника и, в частности, доход от государственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по таким ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам (п. 2 ст. 11 Соглашения).

Таким образом, в случае применения п. п. 1 и 2 ст. 11 Соглашения учет для целей налогообложения у заемщика сумм процентов по полученным займам, величина которых ниже рыночного уровня, не ведет к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджетную систему Российской Федерации.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание положения п. 13 ст. 105.3 Кодекса, в указанном случае правила, предусмотренные разд. V.1 Кодекса, не применяются.

В свою очередь, в соответствии с п. 3 ст. 11 Соглашения положения п. п. 1 и 2 указанной статьи не применяются, если лицо, имеющее фактическое право на проценты, будучи резидентом одного договаривающегося государства, осуществляет или осуществляло предпринимательскую деятельность в другом договаривающемся государстве, в котором возникают проценты, через постоянное представительство или оказывает независимые личные услуги с находящейся там постоянной базы и долговое требование, в отношении которого выплачиваются проценты, действительно относится к такому постоянному представительству или к постоянной базе. В таком случае применяются положения ст. ст. 7 или 15 Соглашения в зависимости от обстоятельств.

В случае если положения п. п. 1 и 2 ст. 11 Соглашения не применяются, учет для целей налогообложения у заемщика сумм процентов по полученным займам осуществляется исходя из фактической ставки с учетом положений разд. V.1 Кодекса и особенностей, предусмотренных ст. 269 Кодекса.

Мнение Департамента, приведенное в настоящем письме, не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. Направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Директор Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

И. В.ТРУНИН

03.04.2013