Индивидуальный предприниматель привлек к трудовой деятельности (выращиванию овощей) двух временно пребывающих иностранных граждан (из КНР), не имея при этом разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Может ли он быть привлечен за это к административной ответственности? Имеет ли для решения вопроса о привлечении к ответственности значение тот факт, что трудовые договоры с указанными работниками не заключались?

Ответ: Тот факт, что с иностранными работниками не были заключены трудовые договоры, притом что они фактически были допущены к работе, не имеет значения для привлечения к административной ответственности по ч. 2 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Обоснование: В силу п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Случаи, когда разрешения на привлечение иностранных работников не требуется, перечислены в п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ.

В соответствии с ч. 2 ст. 18.15 КоАП РФ привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства без получения в установленном порядке разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. Такая мера, как административное приостановление деятельности, предусмотрена ст. 3.12 КоАП РФ.

Согласно п. 1 примечания к ст. 18.15 КоАП РФ в целях настоящей статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Из п. 2 указанного примечания следует, что в случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная настоящей статьей, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

Также необходимо учитывать, что согласно п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" при рассмотрении дел об оспаривании постановлений административных органов о привлечении к административной ответственности лиц за совершение правонарушений, установленных ч. 2 ст. 18.15 КоАП РФ, необходимо принимать во внимание, что ст. 61 Трудового кодекса РФ различаются день заключения договора и день, когда работник обязан приступить к выполнению своих трудовых обязанностей. Противоправным является привлечение к трудовой деятельности, осуществляемое в виде фактического допуска конкретного иностранного гражданина или лица без гражданства в какой-либо форме к выполнению работ, оказанию услуг без соответствующего разрешения.

Следовательно, тот факт, что с работниками не были заключены трудовые договоры, притом что они фактически были допущены к работе, не имеет значения для привлечения к административной ответственности по ч. 2 ст. 18.15 КоАП РФ.

Из примечания к ст. 18.1 КоАП РФ следует, что за административные правонарушения, предусмотренные статьями гл. 18 КоАП РФ, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях настоящей главы установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.

Учитывая изложенное, предприниматель в рассматриваемом случае может быть привлечен к административной ответственности в виде штрафа, размер которого составляет от пятисот тысяч до одного миллиона шестисот тысяч рублей либо административного приостановления деятельности на срок до девяноста суток с учетом привлечения к трудовой деятельности без соответствующего разрешения двух иностранных граждан.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

11.04.2013