Российская организация в 2012 г. осуществляла строительство АЗС на территории Туркмении. При оплате работ, произведенных российской организацией, источником выплаты в Туркмении удержан налог на прибыль. Вправе ли российская организация при уплате налога на прибыль в России зачесть удержанную в Туркмении сумму налога?

Ответ: Если деятельность российской организации в 2012 г. на территории Туркменистана привела к образованию ее постоянного представительства, то российская организация вправе осуществить зачет налога на прибыль, уплаченного ею в Туркменистане. Если деятельность российской организации в 2012 г. на территории Туркменистана не привела к образованию ее постоянного представительства, то зачет в отношении удержанной суммы налога при уплате ею налога на прибыль в России предоставлен быть не может. Для целей устранения двойного налогообложения российской организации следует обратиться в соответствующий налоговый орган Туркменистана для осуществления процедуры возврата неправомерно удержанного с доходов российской организации налога.

Обоснование: Согласно п. 3 ст. 311 Налогового кодекса РФ суммы налога, выплаченные в соответствии с законодательством иностранных государств российской организацией, засчитываются при уплате этой организацией налога на прибыль в Российской Федерации.

При этом устранение двойного налогообложения путем зачета уплаченных в иностранных государствах налогов может производиться только после его фактического возникновения, то есть исходя из положений ст. 311 НК РФ зачет уплаченных российской организацией в иностранных государствах налогов производится только в случае, если доходы, полученные российской организацией за пределами РФ, были включены в налоговую базу при уплате ею налога на прибыль в России.

В то же время ст. 7 НК РФ установлен приоритет правил и норм международных договоров Российской Федерации, содержащих положения, касающиеся налогообложения и сборов, над правилами и нормами, предусмотренными положениями НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, если такими международными договорами установлены иные правила и нормы, чем предусмотрены положениями НК РФ.

В отношениях между Правительством РФ и Правительством Туркменистана действует Соглашение от 14.01.1998 "Об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение), ст. 23 которого предусмотрено, что в Российской Федерации двойное налогообложение устраняется следующим образом: если резидент Российской Федерации получает доход или владеет имуществом, которые в соответствии с положениями Соглашения могут облагаться налогами в Туркменистане, то сумма налога на такие доход или имущество, уплаченная в Туркменистане, подлежит зачету против суммы налога, взимаемого в Российской Федерации. Сумма зачета, однако, не должна превышать сумму налога Российской Федерации на такие доход или имущество, рассчитанного в соответствии с ее налоговым законодательством.

Таким образом, российская организация вправе зачесть при уплате ею налога на прибыль в России сумму налога, которая была удержана в Туркменистане с тех видов полученных ею доходов, которые подлежали налогообложению в Туркменистане в соответствии с положениями вышеуказанного Соглашения.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Соглашения прибыль предприятия Договаривающегося государства облагается налогом только в этом государстве, если только такое предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся государстве через расположенное там постоянное представительство. Если предприятие осуществляет предпринимательскую деятельность через постоянное представительство, расположенное в другом Договаривающемся государстве, то его прибыль может облагаться налогом в этом другом Договаривающемся государстве, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

Для целей применения Соглашения и в соответствии с п. 1 ст. 5 Соглашения термин "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного Договаривающегося государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся государстве.

Термин "постоянное представительство", в частности, включает строительную площадку, строительный, монтажный или сборочный объект или деятельность по надзору, связанную с упомянутыми объектами, но только в том случае, когда продолжительность связанных с ними работ превышает 12 месяцев (пп. "g" п. 2 ст. 5 Соглашения).

В связи с этим, если деятельность российской организации в 2012 г. на территории Туркменистана привела к образованию ее постоянного представительства в соответствии с вышеуказанными положениями Соглашения, российская организация вправе осуществить зачет налога на прибыль, выплаченного ею в Туркменистане.

Если деятельность российской организации в 2012 г. на территории Туркменистана не привела к образованию ее постоянного представительства в соответствии с вышеуказанными положениями Соглашения, то зачет на выплаченную российской организацией сумму налога при уплате ею налога на прибыль в России предоставлен быть не может. Для целей устранения двойного налогообложения в данном случае российской организации следует обратиться в соответствующий налоговый орган Туркменистана для осуществления процедуры возврата неправомерно удержанного с доходов российской организации налога.

Е. Н.Соколова

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

17.04.2013