Организация вовремя не сообщила в налоговый орган о своем желании остаться на ЕНВД в 2013 г. Поэтому с 01.01.2013 она должна применять общий режим налогообложения. Однако в течение I квартала организация не предъявляла НДС своим покупателям, ошибочно считая, что она находится на ЕНВД. Может ли организация потребовать от покупателей уплатить НДС по товарам, отгруженным с 01.01.2013?

Ответ: Организация, которая в течение первого квартала 2013 г. ошибочно не предъявляла НДС своим покупателям, так как полагала, что она правомерно находится на ЕНВД, вправе потребовать от покупателей уплатить НДС по товарам, отгруженным с 01.01.2013. При согласии покупателя уплатить налог по предыдущим поставкам стороны вносят изменения в договор и увеличивают цену на сумму НДС. Если покупатель отказал в уплате НДС, то организация может потребовать уплату налога через суд.

Обоснование: Если с 01.01.2013 организация обязана применять общий режим налогообложения, то по товарам, отгруженным с 01.01.2013, организация-продавец должна исчислить НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ). В соответствии с п. 1 ст. 168 НК РФ продавец дополнительно к цене реализуемых товаров обязан предъявить к оплате покупателю соответствующую сумму налога. Следовательно, если организация не предъявляла НДС покупателям на момент отгрузки товаров, ошибочно полагая, что она находится на ЕНВД, то она вправе обратиться к покупателю позднее и потребовать уплаты НДС по поставкам, произведенным с 01.01.2013.

При согласии покупателя уплатить налог стороны вносят изменения в договор и увеличивают цену на сумму НДС.

Если покупатель отказал в уплате налога, организация может взыскать НДС через суд. Суды признают требование продавца об уплате покупателем НДС правомерным, поскольку оплата покупателем налога дополнительно к цене товара прямо предусмотрена НК РФ. Следовательно, продавец вправе требовать уплаты покупателем налога независимо от наличия в договоре соответствующего условия. При этом налог должен быть уплачен сверх установленной в договоре стоимости товаров (Постановления Президиума ВАС РФ от 29.09.2010 N 7090/10, ФАС Московского округа от 10.04.2012 N А40-73383/11-12-622, ФАС Волго-Вятского округа от 11.03.2012 N А43-7468/2011, ФАС Дальневосточного округа от 12.12.2011 N Ф03-6075/2011, ФАС Северо-Западного округа от 06.12.2010 N А05-5267/2010).

А. П.Трунова

Группа компаний

"Аналитический Центр"

М. Н.Озерова

Группа компаний

"Аналитический Центр"

26.04.2013