Юридическое лицо, которое является участником общества с ограниченной ответственностью с долей участия 39%, заключило договор купли-продажи, в соответствии с которым отчуждено 15% доли в уставном капитале. Общество внесло изменения в учредительные документы, согласно которым уменьшена доля указанного участника в уставном капитале до 24%. Доля остальных участников общества не превышает 25%. Вправе ли общество применять ЕНВД в период с даты заключения договора купли-продажи до момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ?

Ответ: Исходя из позиции Минфина России само по себе заключение договора об отчуждении юридическим лицом, являющимся участником общества, части своей доли в целях соблюдения требований, установленных пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ, не может свидетельствовать о наличии у общества права на применение ЕНВД. Общество может применять указанный режим налогообложения лишь после государственной регистрации соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Иную точку зрения обществу, вероятно, придется отстаивать в судебном порядке.

Обоснование: В соответствии с пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ на уплату ЕНВД для отдельных видов деятельности не могут быть переведены организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов.

Пунктом 2.3 ст. 346.26 НК РФ установлено, что, если по итогам налогового периода налогоплательщиком допущено несоответствие требованиям пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, он считается утратившим право на применение ЕНВД и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором допущено несоответствие указанным требованиям.

При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 12.10.2004 N 3114/04 указал, что под непосредственным участием других организаций следует понимать участие (вклад) в образовании имущества (уставного капитала) организации. При этом под последней понимается организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участниками общества могут быть граждане и юридические лица.

Пунктом 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что участники общества вправе, в частности, продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, а также выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Пунктом 1 ст. 31.1 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу (п. 2 ст. 31.1 Закона N 14-ФЗ).

Каждый участник общества обязан своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества (п. 3 ст. 31.1 Закона N 14-ФЗ).

В соответствии с пп. "д" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) в ЕГРЮЛ содержатся, в частности, сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.

При этом п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ предусмотрено, что юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения указанных в п. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ сведений, за исключением сведений, указанных в пп. "м", "о", "р", а также за исключением случаев изменения паспортных данных и сведений о месте жительства учредителей (участников) юридического лица - физических лиц, лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, установлен гл. VI Закона N 129-ФЗ.

Согласно п. 3 ст. 52 Гражданского кодекса РФ и п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ изменения, внесенные в учредительные документы, вступают в силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

По мнению Минфина России, изложенному в Письме от 15.06.2009 N 03-11-06/3/163, при государственной регистрации изменений в учредительных документах организации, подготовленных в целях соблюдения требований, установленных пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, организация должна перейти на уплату ЕНВД для отдельных видов деятельности с квартала, следующего за тем, в котором осуществлена государственная регистрация изменений в учредительных документах организации.

В арбитражной практике отсутствует единый подход по данному вопросу. В Постановлении ФАС Поволжского округа от 21.01.2013 по делу N А65-16091/2012 судьи признали неправомерным применение обществом ЕНВД в период с даты подачи заявления о выходе из состава участников организации, чья доля участия в обществе превышала 25 процентов, до момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о выходе указанной организации из состава участников общества. Суд сослался на п. 3 ст. 52 ГК РФ и п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ, согласно которым изменения, внесенные в учредительные документы, вступают в силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

В то же время в Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 по делу N А46-368/2011 судьи пришли к выводу о том, что общество было вправе применять систему налогообложения в виде ЕНВД, не принимая во внимание момент государственной регистрации рассматриваемых изменений. Право на применение ЕНВД у налогоплательщика возникает с момента, когда им в учредительные документы были внесены изменения, свидетельствующие о том, что доля организации в его уставном капитале уменьшена и не достигает 25 процентов. Обязанность по государственной регистрации таких изменений в таком случае не оказывает правового значения для определения системы налогообложения, применяемой налогоплательщиком.

При этом суд сослался на то, что согласно абз. 3 п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ и п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения в учредительные документы общества приобретают силу с момента их государственной регистрации только для третьих лиц. В данном случае нет оснований для включения налогового органа в число третьих лиц (в понимании абз. 3 п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ и п. 3 ст. 52 ГК РФ), для которых такие изменения приобретают обязательный характер с момента их государственной регистрации. В связи с этим суд пришел к выводу об отсутствии у общества обязанности производить исчисление и уплату налогов по общей системе налогообложения и об отсутствии у налогового органа фактического (материального) основания для выставления требования после заключения договоров о продаже доли в уставном капитале, направления обществу уведомления об их заключении, внесения на основании этих договоров изменений в его учредительный договор и устав, с их утверждением протоколом собрания участников.

Таким образом, исходя из позиции Минфина России само по себе заключение договора об отчуждении участником общества части своей доли в целях соблюдения требований, установленных пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, не может свидетельствовать о наличии у общества права на применение ЕНВД. Общество может применять указанный режим налогообложения лишь после государственной регистрации соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Иную точку зрения обществу, вероятно, придется отстаивать в судебном порядке.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

07.05.2013