Вправе ли работница, супруг которой проходит срочную военную службу, отказаться от направления в командировку в том случае, если в день начала командировки ее ребенку исполнится 5 лет?

Ответ: Работница, супруг которой проходит срочную военную службу, вправе отказаться от направления ее в командировку в том случае, если в день начала командировки ее ребенку исполнится 5 лет.

Обоснование: Частью 1 ст. 166 Трудового кодекса РФ установлено, что служебная командировка - поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. Служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, служебными командировками не признаются.

Согласно ст. 167 ТК РФ при направлении работника в служебную командировку ему гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой.

В силу ч. 2 ст. 259 ТК РФ направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, допускаются только с их письменного согласия и при условии, что это не запрещено им в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом женщины, имеющие детей в возрасте до 3 лет, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от направления в служебную командировку, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни.

В соответствии с ч. 3 ст. 259 ТК РФ гарантии, предусмотренные ч. 2 настоящей статьи, предоставляются также матерям и отцам, воспитывающим без супруга (супруги) детей в возрасте до 5 лет, работникам, имеющим детей-инвалидов, и работникам, осуществляющим уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением.

Таким образом, направление работника, воспитывающего ребенка в возрасте до 5 лет, в командировку без письменного согласия такого работника не допускается.

При этом положения ТК РФ не устанавливают, что именно понимается под формулировкой "воспитывающим без супруга (супруги)".

Однако п. 8 Постановления ВС СССР от 10.04.1990 N 1420-1 "О неотложных мерах по улучшению положения женщин, охране материнства и детства, укреплению семьи" установлено: для создания благоприятных условий по уходу за новорожденными и малолетними детьми распространить льготы, предоставляемые женщине в связи с материнством (ограничение труда на ночных, сверхурочных работах, привлечения к работам в выходные дни и направления в командировки, предоставление дополнительных отпусков, установление льготных режимов труда и другие льготы, установленные действующим законодательством), на отцов, воспитывающих детей без матери (в случае ее смерти, лишения родительских прав, длительного пребывания в лечебном учреждении и в других случаях отсутствия материнского попечения о детях), а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних.

Следует отметить, что указанный перечень оснований для отнесения лица к категории воспитывающих ребенка без матери является открытым и критерием отнесения лица к указанной категории является длительность отсутствия второго родителя, следовательно, и прохождение одним из родителей срочной военной службы является основанием для признания второго родителя воспитывающим ребенка без супруга.

В силу ст. 423 ТК РФ указанное Постановление ВС СССР N 1420-1 в настоящий момент применяется к трудовым правоотношениям, а потому и работник, воспитывающий ребенка до 5 лет, супруг которого проходит срочную военную службу, не может быть направлен в служебную командировку без его письменного согласия.

При этом следует заметить, что положения ст. 259 ТК РФ прямо предусматривают, что письменное согласие работника, воспитывающего ребенка без супруга (супруги), требуется только в случае, если ребенок не достиг 5 лет.

Однако необходимо отметить, что положения ТК РФ прямо не устанавливают необходимость получения письменного согласия работницы на служебную командировку в случае, если начало такой командировки совпадает с днем достижения ребенком возраста 5 лет.

Частью 3 ст. 14 ТК РФ установлено, что сроки, исчисляемые годами, месяцами, неделями, истекают в соответствующее число последнего года, месяца или недели срока. В срок, исчисляемый в календарных неделях или днях, включаются и нерабочие дни.

Однако, как отметил Верховный Суд РФ в Определении от 31.08.2007 N 6-Г07-7, следует исходить из того, что ст. 14 ТК РФ порядок исчисления сроков поставлен в зависимость от возникновения или прекращения трудовых прав и обязанностей, которые в силу ст. 16 ТК РФ возникают между работником и работодателем на основании трудового договора. В иных случаях при исчисления срока, то есть периода времени, с которым связываются определенные правовые последствия, необходимо руководствоваться общим правилом исчисления срока, течение которого, как правильно полагал суд, начинается на следующий день после календарной даты, которой определено его начало.

Следовательно, принимая во внимание, что момент достижения ребенком возраста 5 лет никак не связан с возникновением или прекращением трудовых прав и обязанностей, можно сделать вывод, по нашему мнению, что работница, супруг которой проходит срочную военную службу, вправе отказаться от направления ее в командировку в том случае, если в день начала командировки ее ребенку исполнится 5 лет.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

28.05.2013