В соответствии с уставом ООО должность заместителя главного бухгалтера вправе занимать гражданин, избранный по результатам конкурса. По результатам конкурса на должность заместителя главного бухгалтера (освобождающуюся в связи с заявлением об увольнении по собственному желанию лица, занимавшего эту должность) избран гражданин. О результатах конкурса ему было сообщено по электронной почте, также в сообщении содержалось приглашение занять должность заместителя главного бухгалтера ООО и указана дата, когда необходимо было приступить к работе. Однако лицо, занимающее должность заместителя главного бухгалтера ООО, отозвало свое заявление об увольнении

Как поступить ООО в данной ситуации в соответствии с трудовым законодательством?

Ответ: В связи с тем что гражданин избран на замещение вакантной должности в организации в результате конкурса и письменно (по электронной почте) приглашен занять эту должность, организация не вправе отказать ему в заключении трудового договора. При этом право работника, ранее занимавшего эту должность, на отзыв заявления об увольнении не может быть реализовано. Следовательно, ООО в рассматриваемом случае надлежит уволить лицо, занимающее должность заместителя главного бухгалтера, на основании его заявления и принять на эту должность гражданина, избранного по конкурсу.

Обоснование: В соответствии со ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в том числе в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности.

Согласно ст. 18 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности.

Статьей 21 ТК РФ предусмотрено, что работник имеет право на заключение трудового договора в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ.

Из ст. 22 ТК РФ следует, что работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права.

Из изложенного можно сделать вывод, что, в случае если гражданин избран на замещение соответствующей должности в результате конкурса, проведенного на основании устава организации, организация не вправе отказать ему в заключении трудового договора.

Такой вывод в том числе подтверждается Определением Кемеровского областного суда от 09.12.2011 по делу N 33-13564, отмечающего, что отказ в заключении трудового договора недопустим в отношении лица, избранного по конкурсу на замещение соответствующей должности (ст. ст. 16, 18 ТК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен ТК РФ или иным федеральным законом.

Из ч. 4 ст. 80 ТК РФ следует, что до истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора.

Отметим, что трудовое законодательство не содержит разъяснений о том, что именно в указанной норме понимается под "приглашением в письменной форме", следовательно, по нашему мнению, таким приглашением можно считать приглашение, направленное в форме сообщения по электронной почте.

Верховный Суд РФ в Определении от 20.01.2012 N 5-Г11-199с отмечает: увольнение работника, отозвавшего свое заявление об увольнении по собственному желанию, может не производиться в случае отсутствия другого работника, приглашенного в письменной форме на освобождающуюся должность, или в случае, когда такому работнику может быть отказано в заключении трудового договора.

Как следует из Определения Верховного Суда РФ от 11.07.2008 N 48-В08-6, право на отзыв заявления об увольнении не может быть реализовано в том случае, если обязанность работодателя принять на работу другого работника возникла на основании закона.

Следовательно, в связи с тем что в рассматриваемом случае гражданин избран на замещение соответствующей должности в результате конкурса и письменно приглашен занять эту должность, организация не вправе отказать ему в заключении трудового договора. При этом право лица, ранее занимавшего эту должность, на отзыв заявления об увольнении не может быть реализовано.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

08.06.2013