Правомерно ли привлечение предпринимателя к ответственности по ст. 46.1 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" в связи с несвоевременным представлением органу Пенсионного фонда РФ сведений об открытии расчетного счета в банке, если ранее предприниматель уже привлекался к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ за нарушение семидневного срока предоставления в тот же орган государственного внебюджетного фонда информации об открытии того же расчетного счета?

Ответ: Арбитражная практика свидетельствует о том, что органы государственного внебюджетного фонда могут вынести в отношении индивидуального предпринимателя решение о привлечении к ответственности по ст. 46.1 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" (далее - Федеральный закон N 212-ФЗ), если данный предприниматель ранее уже привлекался к ответственности по ч. 1 ст. 15.33 Кодекса РФ об административных правонарушениях. При этом арбитражные суды, рассматривающие возникающие в таких случаях споры, принимают решения как в пользу предпринимателей, так и в пользу органов государственного внебюджетного фонда. Учитывая отсутствие единообразия в судебной практике по данному вопросу, предсказать результат разрешения такого спора в арбитражном суде не представляется возможным.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 5 Федерального закона N 212-ФЗ индивидуальные предприниматели являются плательщиками страховых взносов.

Согласно п. 1 ч. 3 ст. 28 Федерального закона N 212-ФЗ плательщики страховых взносов - организации и индивидуальные предприниматели - обязаны письменно сообщать в орган контроля за уплатой страховых взносов соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии (закрытии) счетов в банке в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов. Индивидуальные предприниматели сообщают в орган контроля за уплатой страховых взносов о счетах в банке, используемых ими в предпринимательской деятельности.

Данный срок исчисляется в рабочих днях (ч. 6 ст. 4 Федерального закона N 212-ФЗ).

Нарушение плательщиком страховых взносов установленного срока предоставления в орган контроля за уплатой страховых взносов информации об открытии или о закрытии им счета в каком-либо банке влечет взыскание штрафа в размере 5000 руб. (ст. 46.1 Федерального закона N 212-ФЗ).

В то же время положениями ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ предусмотрено, что нарушение установленного законодательством Российской Федерации о страховых взносах срока представления в органы государственных внебюджетных фондов информации об открытии и о закрытии счета в банке или иной кредитной организации влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей.

По смыслу и содержанию примечаний к ст. ст. 2.4 и 15.33 КоАП РФ административная ответственность, установленная ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ, применяется к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Таким образом, индивидуальные предприниматели не исключены из числа субъектов административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ.

При этом исходя из буквального содержания указанных правовых норм объективная сторона правонарушений, предусмотренных ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ и ст. 46.1 Федерального закона N 212-ФЗ, идентична.

Следовательно, в данном случае индивидуальные предприниматели фактически являются субъектами двух идентичных составов правонарушений, ответственность за совершение которых предусмотрена двумя различными правовыми нормами, входящими в состав различного вида законодательств: законодательства об административных правонарушениях (ст. 2.1 КоАП РФ) и законодательства Российской Федерации о страховых взносах (ст. 1 Федерального закона N 212-ФЗ).

Между тем в силу общеправового принципа справедливости никто не может нести юридическую ответственность дважды за совершение одного и того же правонарушения (в данном случае за нарушение установленного п. 1 ч. 3 ст. 28 Федерального закона N 212-ФЗ семидневного срока представления в соответствующий орган государственного внебюджетного фонда информации об открытии и о закрытии счета в банке).

На отраслевом уровне данный принцип закреплен в ч. 1 ст. 50 Конституции РФ, ч. 2 ст. 6 Уголовного кодекса РФ, п. 2 ст. 108 Налогового кодекса РФ, ч. 5 ст. 4.1 КоАП РФ.

Принцип однократности привлечения к ответственности не позволяет повторно привлекать одно лицо за совершение одного и того же нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах и на основании одного акта о выявлении правонарушения (акта проверки).

Аналогичная правовая позиция отражена в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 28.06.2007 N 56-2584/2007.

В Постановлениях ФАС Поволжского округа от 15.01.2013 по делу N А65-13151/2012, Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2012 по делу N А65-13151/2012 судьи сочли, что при наличии постановления мирового судьи по делу об административном правонарушении, принятого в отношении предпринимателя на основании заявления органа Пенсионного фонда РФ о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ, у данного органа Пенсионного фонда РФ отсутствовали правовые основания для вынесения в отношении того же предпринимателя оспариваемого решения о привлечении его к ответственности за совершение того же правонарушения по ст. 46.1 Федерального закона N 212-ФЗ в виде штрафа в размере 5000 руб.

Суд сослался на то, что в данном случае индивидуальный предприниматель как должностное лицо и плательщик страховых взносов является субъектом двух идентичных составов правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена двумя различными правовыми нормами. Вместе с тем в соответствии с ч. 1 ст. 50 Конституции РФ, ч. 2 ст. 6 УК РФ, п. 2 ст. 108 НК РФ, ч. 5 ст. 4.1 КоАП РФ никто не может нести юридическую ответственность дважды за совершение одного и того же правонарушения.

В то же время в Постановлениях Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2012 по делу N А27-12736/2012, от 17.09.2012 по делу N А27-9734/2012 судьи пришли к выводу, что привлечение предпринимателя к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ не свидетельствует о незаконности оспариваемого решения управления Пенсионного фонда РФ о привлечении предпринимателя к ответственности по ст. 46.1 Федерального закона N 212-ФЗ в виде штрафа в размере 5000 руб.

Таким образом, арбитражная практика свидетельствует о том, что органы государственного внебюджетного фонда могут вынести в отношении индивидуального предпринимателя решение о привлечении к ответственности по ст. 46.1 Федерального закона N 212-ФЗ, если данный предприниматель ранее уже привлекался к ответственности по ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ. При этом арбитражные суды, рассматривающие возникающие в таких случаях споры, принимают решения как в пользу предпринимателей, так и в пользу органов государственного внебюджетного фонда. Учитывая отсутствие единообразия в судебной практике по данному вопросу, предсказать результат разрешения такого спора в арбитражном суде не представляется возможным.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

21.06.2013