Организация применяет УСН. Один из видов деятельности организации - производство игр и игрушек; от него она получает 85 процентов доходов. Однако около 40 процентов игр и игрушек производят (из материалов заказчика) работники сторонней организации, с которой заключен договор подряда. Вправе ли организация применять пониженные тарифы страховых взносов?

Ответ: Организация, применяющая УСН, доля доходов которой от основного вида деятельности (производство игр и игрушек с учетом того, что 40 процентов игрушек по заказу производится сторонней организацией) составляет 85 процентов, вправе применять пониженные тарифы страховых взносов. Однако не исключено, что право на пониженные тарифы придется отстаивать в суде (из-за того, что около 40 процентов игр и игрушек производится сторонней организацией).

Обоснование: Организации, применяющие УСН и производящие выплаты физическим лицам, вправе применять пониженные тарифы страховых взносов. К их числу относятся организации, основной вид деятельности которых указан в п. 8 ч. 1 ст. 58 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" (далее - Закон N 212-ФЗ). Так, в частности, пониженные тарифы страховых взносов предусмотрены в отношении деятельности по производству игр и игрушек (код 36.5 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1) (утв. Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст)) (пп. "п" п. 8 ч. 1 ст. 58 Закона N 212-ФЗ).

Деятельность признается основной, если доля доходов от нее составляет не менее 70 процентов общей суммы доходов страхователя, рассчитанной в соответствии с положениями ст. 346.15 Налогового кодекса РФ (ч. 1.4 ст. 58 Закона N 212-ФЗ).

В рассматриваемой ситуации организация применяет УСН и от деятельности по производству игр и игрушек получает 85 процентов доходов. Однако около 40 процентов продукции (игр и игрушек) производится по договору подряда. В связи с этим рассмотрим вопрос о том, можно ли считать произведенные по договору подряда игры и игрушки производственной деятельностью.

Пунктом 1 ст. 702 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По договору подряда могут выполняться работы по изготовлению или переработке (обработке) вещи либо другие работы с передачей их результатов заказчику (ст. 703 ГК РФ). Работы могут выполняться с использованием материала заказчика (ст. 713 ГК РФ). По договору, заключенному на изготовление вещи, по итогам выполнения работ подрядчик передает права на изготовленную продукцию заказчику (ст. 703 ГК РФ).

Существует мнение (применительно к вопросу о возникновении права на ЕНВД), что если продавец осуществляет реализацию товаров, изготовленных по его заказу в рамках договоров подряда, при этом сам предоставляет только сырье и непосредственно не участвует в производственном процессе, то он не является производителем товаров. Если же продавец сам участвует в производственном процессе (например, предоставляет подрядчику площади для производства, разрабатывает эскизы продукции и т. п.), то такую деятельность можно рассматривать как производственную (см., например, Письма Минфина России от 22.04.2011 N 03-11-09/25 (направлено Письмом ФНС России от 10.05.2011 N КЕ-4-3/7455@), от 22.02.2012 N 03-11-06/3/11). Президиум ВАС РФ также считает, что если продавец сам не участвует в процессе производства товара, то он не является изготовителем товаров (Постановление от 14.10.2008 N 6693/08).

Не исключено, что подобный подход будет применяться и контролирующими органами (ст. 3 Закона N 212-ФЗ) в целях определения права на применение пониженных тарифов страховых взносов. В связи с этим, возможно, контролирующие органы посчитают, что если около 40 процентов игр и игрушек производится по договору подряда, то доля доходов может быть снижена и составит менее 85 процентов от общего объема доходов.

Однако некоторые судьи считают, что при определении доли доходов от реализации произведенной продукции в общем объеме доходов следует учитывать как доход от реализации изделий, производство которых осуществляется собственными силами, так и доход от продукции, произведенной для организации третьими лицами по заказу, под контролем и из материалов заказчика. Привлечение подрядчиков для технического выполнения определенной части работы не свидетельствует о том, что заказчиком осуществлялся какой-либо иной вид деятельности (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2013 N А64-2179/2013). Данный подход подтверждается Постановлением ФАС Центрального округа от 28.02.2014 N А64-2179/2013. Таким образом, не исключено, что право на пониженные тарифы в связи с привлечением подрядчика для производства игр и игрушек придется отстаивать в суде.

Д. И.Шофман

ООО "ФондИнфо"

28.05.2014