Работник работает у работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем. Трудовым договором предусмотрен сменный график работы и определены дни (смены), когда работник должен выходить на работу. Работодатель письменно уведомил работника за неделю об изменении графика работы, однако работник в день, установленный новым графиком работы, выйти на работу не смог. Вправе ли работодатель уволить данного работника за прогул?

Ответ: У работодателя - физического лица, уведомившего работника об изменении графика работы за неделю, нет оснований для увольнения работника, не вышедшего на работу, за прогул, так как в соответствии со ст. 306 Трудового кодекса РФ об изменении определенных сторонами условий трудового договора работодатель - физическое лицо обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за 14 дней.

Обоснование: В соответствии со ст. 303 ТК РФ при заключении трудового договора с работодателем - физическим лицом работник обязуется выполнять не запрещенную ТК РФ или иным федеральным законом работу, определенную этим договором. В письменный трудовой договор в обязательном порядке включаются все условия, существенные для работника и для работодателя (перечень обязательных и дополнительных условий трудового договора закреплен в ст. 57 ТК РФ).

Одним из таких существенных условий является условие о режиме работы. Статьей 305 ТК РФ установлено, что режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков определяются по соглашению между работником и работодателем - физическим лицом. При этом продолжительность рабочей недели не может быть больше, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска меньше, чем установленные ТК РФ.

Таким образом при заключении трудового договора с работодателем - физическим лицом режим работы может указываться в трудовом договоре, являться условием трудового договора.

Согласно положениям ст. 306 ТК РФ об изменении определенных сторонами условий трудового договора работодатель - физическое лицо в письменной форме предупреждает работника не менее чем за 14 календарных дней.

При этом работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, имеет право изменять определенные сторонами условия трудового договора только в случае, когда эти условия не могут быть сохранены по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (ч. 1 ст. 74 ТК РФ).

Из данного положения законодательства можно сделать вывод о том, что работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, имеет право изменять определенные сторонами условия трудового договора не только в случае, установленном в ч. 1 ст. 74 ТК РФ, но и в иных случаях.

Однако вместе с тем работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан предупредить работника об изменении условий трудового договора не менее чем за 2 недели.

Поскольку в рассматриваемой ситуации работодатель не выполнил требования ст. 306 ТК РФ, касающиеся срока предупреждения работника об изменении определенных сторонами условий трудового договора, невыход работника на работу в соответствии с новым графиком работы не может рассматриваться как отсутствие на работе без уважительных причин.

Соответственно, работник в данном случае не может быть уволен за прогул по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Ю. А.Гефтер

Образовательное учреждение профсоюзов

высшего профессионального образования

"Академия труда и социальных отношений"

29.06.2013