В связи с большой дебиторской задолженностью организация несвоевременно перечислила в бюджет НДФЛ за 2011 г. На момент проведения выездной налоговой проверки задолженность перед бюджетом была погашена полностью. Является ли наличие большой дебиторской задолженности смягчающим обстоятельством при определении суммы штрафа по ст. 123 НК РФ за несвоевременную уплату НДФЛ?

Ответ: Существует арбитражная практика, которая подтверждает, что наличие у налогового агента дебиторской задолженности является обстоятельством, смягчающим ответственность, предусмотренную ст. 123 Налогового кодекса РФ за несвоевременное выполнение им обязанности по перечислению НДФЛ. Однако есть судебное решение, в котором указано, что дебиторская задолженность у налогового агента не является смягчающим обстоятельством, если меры по ее взысканию не принимались.

Обоснование: Согласно п. 4 ст. 112 НК РФ обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

Согласно пп. 3, 4 п. 5 ст. 101 НК РФ в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения; выявляет обстоятельства, смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

В Постановлении ФАС Московского округа от 03.10.2012 по делу N А40-107621/11-99-463 суд указал, что в силу п. 4 ст. 112 НК РФ исследование обстоятельств, смягчающих ответственность налогоплательщика, является обязанностью налогового органа, а не правом, используемым по усмотрению.

В соответствии с п. 3 ст. 114 НК РФ при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей НК РФ.

В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 112 НК РФ перечень смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим. Суд или налоговый орган по собственному усмотрению может признать смягчающими обстоятельства, не указанные в НК РФ.

Некоторые суды признают наличие у налогового агента дебиторской задолженности обстоятельством, смягчающим ответственность за невыполнение им обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 29.03.2013 по делу N А27-15023/2012, ФАС Дальневосточного округа от 31.03.2010 N Ф03-1677/2010 по делу N А73-14099/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 17.03.2011 по делу N А45-10730/2010).

Однако есть судебное решение, в котором указано, что дебиторская задолженность у налогового агента не является смягчающим обстоятельством, если меры по ее взысканию не принимались (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.06.2008 N Ф04-3524/2008(6238-А75-3) по делу N А75-6644/2007).

Е. И.Борковская

ЗАО Агентство правовой информации

"Воробьевы горы"

Региональный информационный

центр Сети КонсультантПлюс

04.07.2013