Кодификация "Принципы европейского права" как предшественник Гражданского кодекса Европейского союза
(Сироткина О. В.) ("Юридический мир", 2007, N 8) Текст документаКОДИФИКАЦИЯ "ПРИНЦИПЫ ЕВРОПЕЙСКОГО ПРАВА" КАК ПРЕДШЕСТВЕННИК ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА
О. В. СИРОТКИНА
Сироткина О. В., доцент кафедры гражданского права и процесса и кафедры государственного и международного права юридического факультета Ставропольского государственного университета, кандидат юридических наук, член Российской ассоциации международного права.
В течение последних 25 лет в Европейских сообществах и Европейском союзе проводятся работы по кодификации частного права. Во-первых, неправительственной Комиссией по европейскому договорному праву, состоящей из ученых - представителей всех государств-членов, под руководством датского ученого Оле Ландо были разработаны Принципы европейского договорного права, глава I - 1995 г., главы I и II (консолидированная версия) - 1999 г., глава III - 2002 г. (дополнительные главы). Во-вторых, с середины 1999 года работу указанной Комиссии продолжила Рабочая группа по Европейскому гражданскому кодексу (далее - Рабочая группа по ЕГК) под руководством известного ученого Кристиана фон Бара из университета города Осна-брюк. Указанной рабочей группой подготовлен проект последующих Книг кодификации гражданского права Европейского союза в виде Принципов европейского права (далее - Принципы): Книга IV Принципов - отдельные виды договоров: раздел "Долгосрочные договоры: коммерческое агентирование, франчайзинг и дистрибьюторство" 2003 г.; "Принципы европейского права: договоры купли-продажи" 2004 г.; раздел "Личные обеспечительные договоры" 2005 г.; "Принципы европейского права об аренде движимого имущества" 2005 г.; "Принципы европейского права о договорах оказания услуг" 2005 г.; раздел "Представительство и посредничество" 2005 г. Книга V Принципов - "Negotiorum Gestio" (действия в чужом интересе без поручения) 2006 г.; Книга VI Принципов - "Принципы европейского деликтного права" 2005 г.; Книга VII - "Принципы европейского права о неосновательном обогащении" 2006 г.; Книга VIII - "Приобретение и прекращение права собственности на движимое имущество" 2005 г. Книга IX Принципов - "Вещные обеспечительные права на движимое имущество" 2005 г. Книга X - "Принципы европейского трастового права" 1999 г. Такая структура будущего Гражданского кодекса Европейского союза представлена в пояснительной записке к проекту Гражданского кодекса от 8 ноября 2004 г. Кроме того, в пояснительной записке указано, что Принципы европейского договорного права войдут в кодификацию "Принципы европейского права" в качестве первых трех книг под следующими названиями: книга I - "Общие положения", книга II - "Договоры и другие юридические акты", книга III - "Договорные и внедоговорные обязательства". Полная редакция Принципов европейского договорного права <1> (далее - Принципы ЕДП) содержит 17 глав, посвященных регулированию общих положений договорного и обязательственного права. Согласно ст. 1:101 Принципов ЕДП они применяются в случаях, если стороны согласились включить их положения в договор либо подчинить им договор; либо стороны согласились регулировать договор "общими принципами права", "lex mercatoria" или аналогичными положениями; либо стороны не выбрали право, применимое к их договору. Кроме того, Принципы ЕДП могут использоваться для восполнения пробелов в праве. -------------------------------- <1> См. подробней сравнительно-правовой анализ содержания Принципов ЕДП: Сироткина О. В. Гражданско-правовые договоры в правовой системе Европейского союза: проблемы унификации и гармонизации: Диссертация на соиск. учен. степ. канд. юрид. наук: 12.00.03. [СКАГС, Ростов-на-Дону] Ставрополь, 2004.
В настоящее время на практике возникает проблема конкуренции Принципов европейского договорного права (книг I, II и III) с Принципами международных коммерческих договоров, опубликованными УНИДРУА в 2004 г., которые по содержанию текстуально совпадают на 2/3. Вполне закономерно может возникнуть вопрос: какие Принципы применимы, если стороны в договоре укажут, что их договор регулируется lex mercatoria? Некоторые зарубежные ученые делают катастрофические прогнозы. Проблему выбора сторонами и арбитрами одного из двух фактически равнозначных наборов Принципов называют "страшным сном" <2>. Другая группа авторов считает, что в скором будущем потребуется принятие специальной международной конвенции, разрешающей коллизию между Принципами УНИДРУА, Принципами ЕДП и другими leges mercatoriae <3>. М. Бонелль считает, что вообще такая проблема не существует, поскольку Принципы имеют различную сферу применения и предназначение. -------------------------------- <2> См.: Kessedjian C. Un exercice de ranovation des sources du droit des contrats du commerce international: les Principes proposus par l'UNIDROIT // Revue critique de droit international privu. 1995. P. 669; Raeschke-Kessler H. Should an Arbitrator in an International Arbitration Procedure apply the UNIDROIT Principles? // Institute of International Business Law and Practice. P. 174 - 175. <3> Herrmann G. The Future of Trade Law Unification // Internationales Handelsrecht. 2001. N 6. P. 11. Cit: Bonell M. J. UNIDROIT Principles 2004. The New Edition of the Principles of International Commercial Contracts adopted by the International Institute for the Unification of Private Law. Rome, 2004. P. 32.
Во-первых, Принципы УНИДРУА применимы только к международным коммерческим договорам, сторонами которых являются профессиональные предприниматели. В отличие от этого Принципы ЕДП могут применяться к любым заключаемым в Европейском союзе договорам, включая потребительские. Во-вторых, Принципы УНИДРУА - это универсальный свод правил, источник "всемирного" lex mercatoria, а Принципы ЕДП имеют региональный характер, представляют собой общие правила договорного права Европейского союза. Их основное назначение - служить первым пробным проектом части будущего Европейского Гражданского кодекса. Однако до тех пор, пока они не будут официально приняты законодательными органами Европейского союза, Принципы ЕДП могут быть также применимы как часть "европейского" lex mercatoria в отношении сделок между сторонами, как в пределах, так и за пределами Европейского союза. Анализ международной арбитражной и судебной практики свидетельствует о том, что Принципы УНИДРУА применяются в 13 раз чаще, нежели Принципы ЕДП. Например, в европейской информационной базе данных UNILEX <4> представлено 42 решения государственных судов и 104 решения арбитров, вынесенных по Принципам УНИДРУА. В отличие от этого Принципы ЕДП пока имеют достаточно ограниченную практику применения - только 11 решений (6 решений арбитров и 5 решений государственных судов), причем практически во всех случаях они пока применяются наряду с аналогичными положениями Принципов УНИДРУА. -------------------------------- <4> http://www. unilex. info
Практика применения Принципов ЕДП крайне противоречива. Например, в решении Арбитражного суда МТП от 6 января 2003 г. арбитр вообще отклонил требование истца применить Принципы ЕДП при рассмотрении спора, указав, что Принципы ЕДП представляют собой научное исследование, на данном этапе не очень известны международному сообществу деловых людей, являются только предварительным проектом Европейского гражданского кодекса. В другом решении, наоборот, подчеркивается значимость Принципов ЕДП. Апелляционный суд Нидерландов Hof S-Hertogenbosch <5> в решении от 16 октября 2002 г. по спору, вытекающему из договора купли-продажи оборудования, заключенного между французским продавцом и нидерландским покупателем, применил статью 2:104 Принципов ЕДП, которая четко регулирует, когда условия договоров, индивидуально не согласованные, могут быть применены в отношении стороны <6>. Соответственно Суд решил применять данную норму и в будущем для толкования Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. -------------------------------- <5> http://www. unilex. info <6> Судом было установлено, что Венская конвенция 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров и Принципы УНИДРУА содержат пробел и не дают ответа на два важных вопроса. Как определить, имела ли присоединившаяся к договору сторона разумную возможность ознакомиться с содержанием стандартизированных условий? Необходимо ли согласно принципу добросовестности, чтобы контрагент предпринимал для этого необходимые меры, например, направлял текст стандартизированных условий контрагенту до или во время заключения договора? А для рассмотрения вышеуказанного дела эти вопросы были крайне важны. Продавец настаивал, что договор был заключен на основании его стандартизированных условий, покупатель опровергал такой факт, указывая, что такие условия не были инкорпорированы в договор.
Регулированию права собственности и иных вещных прав посвящены книга VIII Принципов европейского права "Приобретение и прекращение права собственности на движимое имущество" 2005 г. и книга IX Принципов - "Вещные (обеспечительные) права на движимое имущество" 2005 г. Статья 1:204 книги VIII Принципов представляет легальное определение права собственности на движимое имущество - это право господства лица над вещью, которое включает в себя полное обладание (fullest enjoyment) имуществом и исключает противоречащее закону вмешательство иных лиц. Такое право, в частности, выражено в правомочиях пользования вещью, изменения, уничтожения вещи, распоряжения и виндикации движимого имущества из чужого незаконного владения, в том числе кредиторов лица. Очевидно, члены Рабочей группы по ЕГК посчитали необходимым отойти от классической модели права собственности и выразить его содержательную сторону не через триаду правомочий - владения, пользования и распоряжения, а с использованием шести правомочий: 1) права владения; 2) права пользования; 3) изменения; 4) уничтожения; 5) распоряжения; 6) виндикации движимого имущества. Представляется, что в предложенном 6-м правомочии смешиваются правомочия собственника и возможность защиты его нарушенных прав, т. е. происходит подмена понятий. А право распоряжения подразумевает под собой также и правомочия собственника изменить или уничтожить вещь. Статья 1:207 книги VIII Принципов европейского права раскрывает понятие владения движимым имуществом как физический контроль лица над движимостью, осуществляемый им лично или через посредство другого лица, при условии, если другое лицо осуществляет такой контроль для владельца либо согласно его указаниям. Статья 1:206 книги VIII Принципов европейского права включает в систему ограниченных вещных прав (limited proprietary rights) на движимое имущество следующие права: залог, удержание вещи, владение и пользование по договору аренды, обеспечительную передачу права собственности или иного права должником, траст, консигнацию, узуфрукт. Любопытно отметить, что в Принципах европейского права институт обеспечения исполнения обязательств разделен на два подынститута. Личное (обязательственное) обеспечение должником (например, поручительство, письма-подтверждения, гарантии возмещения вреда, ущерба, убытков (indemnities) и т. д. <7>) выделено в раздел "Личные обеспечительные договоры" в книге IV Принципов. А реальному обеспечению, подтвержденному имуществом (например, залогу, удержанию, обеспечительной передаче права собственности и т. д.), посвящена отдельная книга IX Принципов "Вещные обеспечительные права на движимое имущество". Такой двойственный подход и разделение способов обеспечения обязательств на личные (обязательственные) и реальные (вещные) способы (соответственно с распространением на них разных правовых режимов: обязательственно-правового и вещно-правового) закреплен в гражданском законодательстве многих развитых зарубежных стран и считается эффективным. -------------------------------- <7> См. ст. 1:102(1) раздела "Личные обеспечительные договоры" части IV Принципов.
В 1999 г. Рабочей группой по ЕГК были опубликованы Принципы европейского трастового права (далее - Принципы ЕТП), состоящие из 8 статей. Сейчас в структуре проекта Гражданского кодекса ЕС они обозначены как книга десятая. Принципы ЕТП базируются на разработках, которые были сделаны Гаагской конференцией по международному частному праву в 1980 - 1984 гг. в процессе подготовки Конвенции от 1 июля 1985 г. о праве, применимом к трастам, и об их признании. Принципы ЕТП (ст. I(1)) предусматривают понятие траста как правоотношения, в котором доверительный собственник (трасти, trustee) владеет имуществом, обособленным от его личной собственности, и управляет таким имуществом (траст-фондом) в пользу одного или нескольких лиц (бенефициаров) либо для достижения определенной цели. Статья II Принципов ЕТП указывает два основания создания траста: 1) возникновение траста в результате распоряжения учредителя (settlor) и передачей обособленного траст-фонда доверительному собственнику (трасти) с расчетом действия траста как при жизни учредителя, так и на случай смерти (express trust - прямо выраженный траст); 2) создание траста, когда учредитель назначает в качестве трасти самого себя. Принципы ЕТП не предусматривают возникновение траста по решению суда или в силу закона. Следовательно, Принципы ЕТП фактически не регулируют законный траст (например, в отношении имущества лица, умершего, не оставив завещания, или при банкротстве), а предназначены для так называемого коммерческого траста (commercial trust) <8>. -------------------------------- <8> См. подробней: Graziadei M., Mattei U., Smith L. (eds.) Commercial Trusts in European Private Law. Cambridge: Cambridge University Press, 2005.
Согласно ст. VI Принципов ЕТП в случае нарушения доверительным собственником (трасти) своих обязанностей, суд может применить следующие средства правовой защиты: постановить об ограничении определенных действий по доверительному управлению либо освободить трасти от исполнения обязанностей, заменить его другим трасти либо назначить возмещение убытков или реституцию всего полученного по трасту. Суд также может признать, что определенное имущество трасти всегда входило в состав обособленной доверительной собственности (траст-фонда) и никогда не являлось частью личной собственности трасти. Доверительная собственность прекращается по следующим основаниям: - по соглашению сторон, либо - в связи с распределением всего имущества траст-фонда между бенефициарами, либо его полного использования для трастовых целей; - отсутствия бенефициара (смертью физического лица или ликвидацией юридического лица); - отказа стороны от доверительной собственности, а также по истечении срока траста и по достижении цели, для которой он создавался (ст. VIII Принципов ЕТП). Траст - это, пожалуй, самый сложный для компаративистского сравнения институт, вследствие этого Принципы ЕТП в самом общем виде урегулировали такие правоотношения, оставив нерешенными ряд важных вопросов, например, не провели классификации траста на формы, не обозначили максимальные сроки траста, существенные условия трастового соглашения, порядок определения вознаграждения трасти и т. д. Таким образом, в целом Принципы европейского права ставят на повестку дня вопрос о возможности становления в долгосрочной перспективе правового пространства правовых семей "гибридных (смешанных) правопорядков" <9>. Поэтому отнесение правопорядков государств-членов к различным правовым семьям в настоящее время возможно и оправданно, но по мере углубления интеграции подобное положение станет малоприемлемым. -------------------------------- <9> Кох Х., Магнус У., фон Моренфельс В. Международное частное право и сравнительное правоведение / Пер. с нем. Ю. М. Юмашева. М.: Междунар. отношения, 2001. С. 334.
Название документа