Международные нормы о правах человека и национальное законодательство (несколько теоретических замечаний на примере трудового права)
(Родольфо Капон Филас) ("Право и политика", 2007, N 10) Текст документаМЕЖДУНАРОДНЫЕ НОРМЫ О ПРАВАХ ЧЕЛОВЕКА И НАЦИОНАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО (НЕСКОЛЬКО ТЕОРЕТИЧЕСКИХ ЗАМЕЧАНИЙ НА ПРИМЕРЕ ТРУДОВОГО ПРАВА) <*>
РОДОЛЬФО КАПОН ФИЛАС
Родольфо Капон Филас - доктор права, профессор ряда университетов Аргентины и других стран Южной Америки, декан отделения социального и трудового права Национального университета Кеннеди (г. Буэнос-Айрес), член научных обществ и академий во многих странах мира (Англия, Германия, Швейцария, Бельгия).
Миронов Николай Михайлович - заместитель руководителя Исполнительного секретариата по правовым и экспертно-аналитическим вопросам Конгресса муниципальных образований РФ.
Предисловие редактора-переводчика
Цель настоящей статьи - познакомить российского читателя с творчеством одного из известных современных аргентинских юристов Родольфо Эрнесто Капона Филаса. Доктор Капон Филас родился в 1934 году в городе Санта-Фе. В 1965 году закончил юридический факультет Национального университета Литораля. В 1974 году в этом же университете защитил диссертацию доктора наук. В связи с начавшимися во время военной диктатуры 1976 - 1983 гг. репрессиями против оппозиционно настроенной интеллигенции Капон Филас был уволен из университета и вынужден был приостановить свою официальную научную работу. Возобновив ее с 1983 года, он выступил одним из организаторов Федеральной рабочей группы, поставившей цель системной разработки теории социального права и подготовки основ конституционного права Латинской Америки, ориентированных на утверждение прав индивида, демократического и социального государства. В настоящее время доктор Родольфо Капон Филас - профессор ряда национальных университетов Аргентины и других стран Южной Америки, декан отделения социального и трудового права Национального университета Кеннеди (г. Буэнос-Айрес), член научных обществ и академий во многих странах мира (Англия, Германия, Швейцария, Бельгия). В настоящей статье он представляет свои теоретические разработки в сфере "системного" - ориентированного на ценности социального государства, "солидарной экономики", политической культуры соучастия - прочтения права, в основе которого он видит институт прав человека - концепт, предшествующий любому позитивному правопорядку и государственному строю. Однако ценность статьи не только в том, что она предлагает интересную и достаточно характерную для латиноамериканского правопонимания теорию <1>. Главное - она неплохо иллюстрирует процесс аргентинского судебного правотворчества, осуществляемого в рамках правоприменительного процесса. На примере жалоб, касающихся трудовых споров, Капон Филас разбирает механизм выявления судом и введения в правоприменительный оборот конституционного и ценностного содержания правовых норм, что и составляет сущность судебного прецедента, являющегося в Аргентине источником права. -------------------------------- <1> Интеграционные процессы, развиваемые с целью создания противовеса США, традиционно рассматривавших страны Латинской Америки как свою зону влияния ("задний дворик"), приводят эти страны к необходимости формирования наднациональных институтов и норм. Отсюда признание примата наднационального латиноамериканского права, формируемого этими объединениями, ограничение государственного суверенитета в их пользу. Другой аспект - желание латиноамериканских стран преодолеть последствия репрессивных военных режимов, господствовавших на континенте в 70 - 80-е гг., и создать сильные демократические государства. В связи с этим на вооружение принята доктрина прав человека, признаваемых на международном уровне, но реализуемых посредством национальных правовых систем.
Эта особенность аргентинского судопроизводства, а также право суда объявить норму закона неконституционной без обращения заинтересованного лица, то есть de oficio, позволяет оценить и спрогнозировать возможности судебной власти в деле укрепления правового государства. Такая особая роль суда гарантирует отход от превалирования юридического позитивизма и придает правовой системе гибкость в сохранении связи с ценностями, лежащими в основе народного правосознания. Думается, теоретические наработки доктора Капона Филаса, а также информационный материал об аргентинском праве, содержащийся в предлагаемой статье, позволят российским специалистам по-новому посмотреть на нашу правовую систему, а также на роль в ней независимого суда. Надеемся, что полезную для себя информацию в статье найдут также и участники дискуссии о правовой природе позиций Конституционного Суда РФ.
Н. М.Миронов
Введение
1. Системная теория социального права <2> исходит из того, что общечеловеческие идеи социальной справедливости, солидарности и соучастия, институционально выраженные в форме прав человека, образуют ценностную основу юридической системы. Эта концепция появилась еще до того, как конституционная реформа 1994 года инкорпорировала в аргентинское национальное право общепризнанные международные и нормы международных договоров Аргентины <3>. -------------------------------- <2> Правовая концепция, сформулированная латиноамериканскими юристами под руководством Федеральной рабочей группы (о ней подробнее см. в разделе VII настоящей статьи). Системная теория права в виде формулы представлена в Приложении 1. <3> Конституционная реформа 1994 года - пересмотр действующей аргентинской Конституции. В ней, в частности, было закреплено положение о том, что международные договоры Аргентины обладают юридическим верховенством по отношению к национальным законам. При этом американская Декларация о правах и обязанностях человека, Всеобщая декларация прав человека, американская Конвенция о правах человека (Пакт Сан-Хосе), Международный пакт об экономических и социальных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах и Факультативный протокол к нему, Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него, Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации, Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин, Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, Конвенция о правах ребенка по своему статусу имеют юридическую силу, равную конституционным нормам (п. 22 ст. 75 Конституции Аргентинской Республики). В п. 24 той же статьи установлено, что органы интеграционных объединений, в состав которых входит Аргентина, также могут издавать решения, имеющие юридическую силу выше, чем национальные законы. Речь идет прежде всего о Меркосуре. Меркосур (Mercosur) - Южный общий рынок - южноамериканская зона свободной торговли. Создана в 1991 г. Аргентиной, Бразилией, Уругваем и Парагваем. В состав данного объединения государств помимо перечисленных выше (они являются его основными, постоянными членами) входят также ассоциированные члены - Чили (с 1996 г.), Боливия (с 1997 г.), Перу (с 2003 г.), Колумбия, Эквадор и Венесуэла (с 2004 г.). Подробнее о Конституции Аргентины см.: Миронов Н. Особенности конституционного строя Аргентины после демократического перехода и реформы 1994 года // Сравнительное конституционное обозрение. 2007. N 1. Текст Конституции опубликован в издании: Аргентинская Республика: конституционный строй, права человека, выборы. М., 2007.
В период своей работы <4> судьей Национальной апелляционной палаты по трудовым спорам <5>, я, как один из разработчиков системной теории права, в своих решениях неоднократно ссылался как на соответствующие теоретические установки, так и собственно на сами нормы о правах человека. До конституционной реформы другие судьи надо мной иронизировали: никто из них не применял в своих решениях международные акты о правах человека, так как этого не требовала ни одна норма национального права. Однако после реформы судьи все чаще стали использовать в правоприменительной практике международные нормы, инкорпорированные Конституцией в аргентинское право. -------------------------------- <4> 1985 - 2006 годы. <5> Закон о национальной юстиции по трудовым спорам N 18.345, официально опубликованный 24.09.1969, предусматривает двухуровневую судебную систему: национальные (то есть федеральные) судьи первой инстанции по трудовым спорам и Национальная апелляционная палата по трудовым спорам.
Учитывая это, я решил для себя, что лишь немногие юристы способны позволить себе мыслить шире рамок позитивного права и обратиться напрямую к ценностным основам юридической системы.
I. Этическое сознание и права человека
2. Сохраняя связь с религиозными установками и опираясь на ценности гуманизма, этическое сознание признало за индивидом и за различными социальными группами права, принадлежащие им в силу их, соответственно, биологического и социального статуса. Согласно этому подходу данные права институционально предшествуют любому государственному строю и не происходят ни из какого позитивного правопорядка. В первую очередь гуманизм сформулировал политические права. Преступления и страдания людей, имевшие место во время Второй мировой войны, показали правильность этой идеи и заставили человечество понять необходимость защиты индивида от порабощения государством. На втором этапе развития этического сознания были признаны экономические, социальные и культурные права. Они исходят из того, что индивид является членом общества, в котором он родился и проживает, и что обществу небезразлично его существование и качество жизни. Затем были признаны глобальные права: на мир, развитие, самоопределение народов, на здоровую и сбалансированную окружающую среду, на доступ к общечеловеческому наследию и другие. При этом все перечисленные права так или иначе конкретизируют содержание понятий социальной справедливости, солидарности и соучастия. Вторым важным элементом развития системы прав человека явилось их юридическое закрепление. Частью национального правопорядка они становятся первоначально с помощью института общих принципов права <6>, а затем - вследствие ратификации государствами международных актов, в которых эти права были закреплены. -------------------------------- <6> Речь идет об "общих принципах права, признанных цивилизованными нациями" (пп. "c" п. 1 ст. 38 Статута Международного суда ООН).
По мере развития этического сознания человечество формулирует новые права, а также находит новое содержание уже признанных прав. Этот процесс соотносится с эволюцией человеческого общества, находящегося в постоянном поиске лучших условий существования, или, выражаясь словами Тейяра де Шардена, стремящегося к развитию "с человеческим лицом". Конституции разных стран, например Конституция Бразилии, определяют указанные права как непосредственно действующие, что порождает дискуссию о соотношении между ними как "программными" правовыми принципами и операциональными нормами позитивного национального права <7>. -------------------------------- <7> Позиция доктора Капона Филаса по данному вопросу приведена в его аргументах, высказанных по одному из судебных дел (Приложение 3).
3. Всякая уважающая себя страна гарантирует и поощряет права человека. В их свете должно определяться государственное институциональное регулирование с тем, чтобы создаваемые властные институты служили интересам всех, а не только отдельных привилегированных лиц. Исходя из норм о правах человека, каждая страна должна трансформировать свои институты, ориентируясь на адекватную для себя модель развития "с человеческим лицом". Если государство не решает эту задачу, оно может быть признано не соблюдающим международные стандарты в сфере прав человека, что означает для него серьезные политические и экономические последствия. Надо сказать, что эти последствия мало волнуют страны, выбравшие для себя путь неолиберального прагматизма (и заботящихся об интересах немногих), однако они вновь приобретают важность, когда государство возвращается к ценностям гуманизма (см. схемы в Приложении 5).
II. Объективная реальность и права человека
4. Объективная реальность свидетельствует о многочисленных трудностях, сопутствующих усвоению прав человека, причем как относительно политических прав, так и относительно прав социальных и экономических. В связи с этим перед социальными акторами <8> стоит задача способствовать формированию благоприятствующей утверждению ценностей гуманизма социальной среды - среды гражданской активности, а также преобразованию реальности таким образом, чтобы индивид занял центральное место в социальной системе. -------------------------------- <8> Речь идет о лицах и институтах, осуществляющих публичную власть в обществе.
III. Отношения между правовым регулированием и правами человека <9>
5. Юридические нормы могут иметь с правами человека позитивное, негативное или неопределенное отношение. Это выражается следующим образом. Позитивное отношение. Норма адекватно передает социетальную энергию, надлежащим образом выражая признанное на международном уровне право. Например, ст. 75 RCT <10>, устанавливающая обязанность работодателя создавать безопасные условия труда, обеспечивает реализацию права на здоровье (Всеобщая декларация прав человека, ст. 22, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, ст. 9, Пакт Сан-Хосе, ст. 26) <11>. Такую норму можно назвать обоснованной <12>. -------------------------------- <10> Закон о правовом регулировании трудового контракта. Ley N 20.744: Rugimen de contrato de trabajo. Texto ordenado por Decreto 390/1976, Bs. As., 13/5/1976. <11> Непосредственно право на здоровье перечисленными нормами не предусмотрено. Оно выводится из общего права на социальное обеспечение и социальное страхование. <12> В значении конституционной, то есть соответствующей Конституции и "надзаконным" нормам, перечисленным в п. 22 и 24 ст. 75, Конституции Аргентины.
Негативное отношение. Норма не передает никакой энергии и вступает в противоречие с признанным правом. Так, например, государственный акт N 21.476/76 <13>, упразднивший институт коллективных соглашений, нарушил соответствующие права (Всеобщая декларация прав человека, ст. 23, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, ст. 7, Пакт Сан-Хосе, ст. 26). Такая норма является необоснованной. -------------------------------- <13> Государственное положение, принятое в период военной диктатуры 1976 - 1983 гг. Из статьи.
Неопределенное отношение. Норма в некоторой степени передает социетальную энергию, однако несет большой риск энтропии <14>. Так, например, RCT хотя и декларирует в ст. 11 незыблемость прав трудящихся, однако не содержит прямого указания на их право на достойные условия труда (Всеобщая декларация прав человека, ст. 23, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, ст. 7, Пакт Сан-Хосе, ст. 26). Такая норма может быть определена как алеаторная, то есть зависящая от конкретной правоприменительной ситуации и нуждающаяся в том, чтобы был определен ее конституционно-правовой смысл <15>. -------------------------------- <14> Социальная энтропия - мера отклонения социальной системы либо ее подсистемы от эталонного состояния, когда отклонение проявляется в снижении уровня организации, эффективности функционирования, темпов развития системы (источник: www. slovari. yandex. ru). <15> Данный конституционно-правовой смысл близок к правовому смыслу, выявляемому при проверке конституционности положений законодательства российским Конституционным Судом. На самом деле аналогия не вполне уместна, так как аргентинский суд исходит при определении содержания нормы не только из Конституции, но и из "надзаконных" международных актов и общепризнанных международных норм и принципов, а кроме того, формулируемые им позиции признаются в качестве обязательных прецедентов и отсутствует дискуссия о возможности их применения наряду с законами.
IV. Правоприменительная практика и права человека
A. Подача заявления (жалобы). 6. Ссылка в рамках соответствующих процедур на права человека возможна только при условии соблюдения законодательно установленных процессуальных норм. Возьмем в качестве примера ст. 65 Органического закона N 18.345 о национальной юстиции по трудовым спорам <16>, согласно которой "жалоба подается в письменной форме и должна содержать: имя и местожительство заявителя, имя и местожительство ответчика, точное описание испрашиваемой вещи <17>, описание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, краткую ссылку на право, являющееся основанием для подачи иска, требования, обращенные к суду". -------------------------------- <16> Ley 18.345: Justicia Nacional de Trabajo // Bolethn Oficial. 24.09.1969. <17> В широком смысле, например, денежные средства, выплачиваемые в качестве вознаграждения за причиненный ущерб.
7. Таким образом, в соответствии с законом заявитель должен, в частности, описать объективную реальность ("обстоятельства"), а также указать, в чем заключается нарушение прав человека. Приведем пример: иск связан с инвалидностью, наступившей вследствие несчастного случая на работе. Таким образом, было нарушено право истца на здоровье. Кроме того, отсутствие системы охраны труда на предприятии противоречит его праву на достойные условия труда. Заявитель должен сослаться на свои права и, исходя из соответствующих прав человека, указать, является ли, по его мнению, применяемая в деле правовая норма обоснованной, необоснованной или алеаторной. Все это служит основанием для требований, адресованных к правоприменителю: применить правовую норму; отказать в ее применении и признать ее неконституционной; определить правовое содержание нормы, придав ей конституционность. B. Судебное постановление. 8. Правоприменитель, основываясь на нормах о правах человека: - признает за нормой юридическую силу в случае, если она сохраняет позитивное отношение с правами человека; соответственно, становится возможным ее применение; - признает норму не подлежащей применению и неконституционной, если ее отношение с правами человека является негативным. Признание нормы неконституционной возможно и без соответствующего ходатайства стороны, то есть de oficio <18>. Важно отметить, что объявление нормы неконституционной возможно не только как следствие ее противоречия положениям Конституции, но прежде всего как следствие несоответствия ее правам человека; -------------------------------- <18> Это существенным образом отличает аргентинский судебный конституционный контроль от российского.
- определяет правовое содержание алеаторной нормы, прибегая к механизму судебного правотворчества. Таким образом, правоприменитель снижает до минимума риск энтропии в ожидании того, когда социальные акторы обеспечат ее изменение в законодательном порядке <19>. -------------------------------- <19> Суд может адресовать соответствующее требование законодателю (как Конституционный Суд РФ) либо просто определить правовой смысл нормы. Данный вывод становится обязательным прецедентом.
Примером придания норме конституционности может служить следующий вывод суда: учитывая, что событие, ставшее причиной иска (несчастный случай на производстве), явилось результатом неисполнения нанимателем обязанности обеспечить безопасные условия труда, суд устанавливает, что ст. 75 RCT предусматривает необходимость обеспечения здоровых условий труда с целью гарантирования права на здоровье, в связи с чем она может быть применена в данном деле и использована для назначения соответствующих компенсационных выплат.
V. Права человека в сфере трудовых отношений
9. Ниже в таблице приводится система прав человека в сфере труда, признаваемых международными актами.
Таблица 1
N Право
1. На полное осуществление своих прав и на всестороннее развитие правопорядка, обеспечивающего условия для этого 2. На справедливый национальный и международный социальный порядок 3. На государственную политику в интересах всех граждан 4. На профессиональное обучение и образование 5. На удовлетворение базовых потребностей 6. На рост благосостояния 7. На использование своих возможностей (способностей) 8. На социальное обеспечение 9. На социальное страхование 10. На достойные условия труда 11. На недискриминацию 12. На справедливое вознаграждение 13. На лимитированный рабочий день 14. На отдых 15. На оплачиваемый отпуск 16. Защита от безработицы 17. На профсоюзную организацию 18. На коллективные соглашения 19. На участие в принятии решений 20. На самозащиту своих интересов 21. На доступ к благам цивилизации 22. На отказ от выполнения предписаний, противоречащих религиозным убеждениям <*> 23. На доступ к достойному жилью 24. На доступ к культурному наследию человечества 25. На искоренение неграмотности 26. На развитие центров обучения профессии для сферы труда 27. На доступ к средствам массовой коммуникации 28. Специальная защита работающих женщин 29. Специальная защита работающей молодежи 30. Специальная защита эмигрантов, беженцев, вынужденных переселенцев 31. Первоочередная помощь нетрудоспособным (инвалидам) 32. Первоочередная помощь индейцам 33. Специальная защита сельских работников 34. Достойная помощь пенсионерам (по возрасту и другим основаниям)
В таблице 2 указаны международные акты, закрепляющие вышеперечисленные права человека.
Таблица 2
N права Международные акты, N статьи (пункта)
согласно таблице 1 A B C D E F
1. 28 2 1 26 29 I.1 2. 28 1 1 26 30 I.1 3. 26 36 I.4 4. 26 6 26 43 II.3 5. 22 12 26 31 II.2 6. 25 12 26 31 II.2 7. 23 6 26 43 II.2 8. 22 9 26 32 II.2 9. 25 9 26 43 10. 23 7 26 43 II.2 11. 2 2 3 1 43 I.3 12. 23 7 II.1 13. 24 26 43 II.1 14. 24 7 26 43 II.2 15. 24 7 26 43 II.2 16. 23 17. 23 22 8 16 43 I.6 18. 23 22 8 26 43 I.6 19. 21 25 15 23 43 I.8 20. 23 22 8 26 43 I.8 21. I.4 22. II.2 23. II.2 24. II.3 25. II.3 26. II.3 27. II.3 28. II.5 29. II.5 30. II.5 31. II.5 32. II.5 33. II.5 34. II.5
Примечания: A: Всеобщая декларация прав человека 1948 года. B: Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года. C: Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 года. D: Американская конвенция о правах человека (Пакт Сан-Хосе де Коста-Рика) 1969 года. E: Устав Организации американских государств 1948 года. F: Латиноамериканская хартия прав и свобод трудящихся и народов 1978 года.
VI. Специальные международные нормы в сфере труда
10. Важное значение в сфере международного регулирования трудовых отношений имеют нормы Декларации Международной организации труда (МОТ) об основополагающих принципах и правах в сфере труда и Социально-трудовой декларации Меркосур. И та и другая в качестве основного принципа требуют признания человеческого достоинства всех категорий трудящихся. Само понятие основных (фундаментальных) прав трудящихся было выработано Всемирной конференцией по социальному развитию, созванной по инициативе Правительства Республики Чили в Копенгагене в марте 1995 года. Эта Конференция продолжила дискуссию, которая возникла по данной теме на Международной конференции труда в 1994 году. В число указанных фундаментальных прав входят запрет принудительного труда, а также детского труда, свобода коллективных переговоров, соглашений и ассоциирования работников, право на равное вознаграждение мужчин и женщин, запрет дискриминации в сфере занятости. Упомянутой выше Конференцией по социальному развитию была принята Программа действий, которая предлагает государствам защищать и поощрять фундаментальные права трудящихся, а также содержит так называемую двойную рекомендацию, обращенную как к государствам, ратифицировавшим основные конвенции МОТ, так и к государствам, не сделавшим этого. Первым предлагается в полной мере обеспечить исполнение данных конвенций, а вторым - учитывать закрепленные в них принципы как ценности, имеющие общечеловеческое значение. Важным событием стало также совещание министров торговли различных стран, собравшихся в Сингапуре по случаю первой конференции министров ВТО в декабре 1996 года. Они подтвердили согласие их стран соблюдать фундаментальные нормы в сфере труда, признаваемые на международном уровне, подчеркнув, что при этом должно учитываться социально-экономическое положение развивающихся стран. Надо отметить, что ни Конференция по социальному развитию, ни конференция министров в Сингапуре специально не уполномочивали МОТ заниматься продвижением доктрины фундаментальных принципов и прав в сфере труда. Однако она никак не могла остаться в стороне от этого процесса. Тем более что Генеральная Ассамблея ООН в своей резолюции, принятой по результатам Конференции, предложила МОТ, с учетом ее статуса, компетенции и трехсторонней структуры, "содействовать реализации" Программы действий. Для этого МОТ необходимо было принять акты, которые позволили бы ей в рамках ее компетенции обеспечить практическую реализацию ранее упоминавшейся "двойной рекомендации" Копенгагенской программы действий. Принятая МОТ Декларация (18 июня 1998 года) не устанавливает каких-либо новых юридических обязательств дополнительно к тем, которые и так вытекают из Устава МОТ и практики его применения. Также не идет речь о том, чтобы заставить государства - члены Организации признать какие-либо положения конвенций МОТ, которые ими не были ратифицированы. Напротив, Декларация не идет дальше того, чтобы конкретизировать содержание обязательств, принятых данными государствами при вступлении в МОТ. При этом, чтобы изложенные в ней принципы и права не остались на бумаге, Декларация предоставляет МОТ средства для обеспечения ее реализации. Речь идет о механизме реализации, изложенном в приложении к Декларации. Контрольные меры при этом являются следующими. Механизм реализации включает два основных элемента. Первый - это ежегодное изучение ситуации в государствах, которые не ратифицировали все или отдельные конвенции МОТ. Оно осуществляется Административным советом в соответствии с установленными им правилами. Закрепляя обязанность каждого члена МОТ поощрять фундаментальные права, даже в отсутствие ратификации соответствующих конвенций, Декларация в рамках механизма реализации впервые предоставляет МОТ мандат содействовать системному применению указанных прав, в том числе без получения предварительного на то согласия государств-членов. Раньше такое согласие было необходимым условием любых действий по поощрению прав человека в сфере труда, за исключением права на свободу профсоюзной деятельности. Вторым элементом механизма реализации является глобальный доклад. Он нацелен на то, чтобы члены МОТ могли выработать общее видение ситуации по каждой категории основных прав (профсоюзные свободы, принудительный труд, недискриминация, детский труд).
VII. Конституционные основы для Латинской Америки и стран Карибского бассейна
11. Эти основы были выработаны группой экспертов (91 человек) из различных провинций Аргентины, а также из других стран Латинской Америки, из Германии и Испании. Координацию этого проекта осуществляла Федеральная рабочая группа. Нормативный текст Основ был опубликован в вестнике факультета социальных наук Национального университета Ломас де Самора (провинция Буэнос-Айрес, Аргентина). Он был представлен на 12-м Национальном конгрессе Федеральной рабочей группы (Сенат Национального конгресса <20>, август 2005 года) и одобрен Аргентинской федерацией коллегий адвокатов, Координационным комитетом латиноамериканских коллегий адвокатов, Латиноамериканской ассоциацией юристов в области трудового права. Нормативный текст и комментарии к нему изданы в научном журнале Федеральной рабочей группы (http://www. eft. org. ar) и вскоре будут напечатаны отдельным изданием по инициативе Сената. -------------------------------- <20> Сенат - верхняя палата аргентинского парламента (конгресса). В Сенат избирается по 3 сенатора от каждого субъекта аргентинской федерации. Общее число членов Сената - 72 человека. Сенат, как и аналогичные институты в других федеративных государствах, призван представлять на национальном уровне регионы.
Основная цель Основ заключается в том, чтобы сформулировать основные принципы такого понятия, как "latino-americanidad" (в сфере права) стран Латинской Америки и Карибского бассейна <21>. -------------------------------- <21> См.: Приложение 4.
Приложения
Приложение 1
Системная теория социального права
Право (D), являющееся инструментом, созданным цивилизацией для защиты справедливости, функционирует как система. На входе эта система имеет следующие элементы: реальность (R) и критические ценности (V). На выходе: нормы (N) и трансформирующее поведение (T). Отсюда можно вывести формулу: D = (r + v) + (n + t).
Приложение 2
Краткое содержание Социально-трудовой декларации Меркосур, принятой в Рио-де-Жанейро 10 декабря 1998 года
Декларация состоит из преамбулы и 25 статей. В преамбуле, в частности, отмечается, что "присоединение государств-членов к принципам политической демократии, правового государства и не подлежащего ограничению уважения гражданских и политических прав человека - это обязательное условие интеграции в рамках Меркосур", а также, что "министры труда стран Меркосур неоднократно выражали на своих совещаниях, что региональная интеграция не может ограничиваться торговой и экономической сферами, но должна охватывать и социальную тематику". Преамбула содержит ссылку на положения Декларации МОТ о фундаментальных принципах и правах. В ст. 1 - 19 Декларации закрепляются основные принципы социального права, а также социальные и трудовые права граждан государств - членов Меркосур. В частности, установлены: - принципы недискриминации и содействия достижению действительного равенства (ст. 1 - 4). При этом отдельно оговорен статус "пограничных жителей", то есть лиц, отправляющихся в поисках заработка в соседние страны <22>; -------------------------------- <22> Ситуация, достаточно характерная для Латинской Америки. Ее суть в том, что жители приграничных районов бедных стран часто отправляются на заработки в соседние, более богатые страны, отправляя выручку своей семье. Для отдельных государств, например для Никарагуа, это один из основных источников национального дохода.
- запрет принудительного труда (ст. 5). Отдельно запрещается использование принудительного или обязательного труда в качестве: a) средства политического принуждения или воспитания либо как наказание за определенные взгляды работника (или за их отсутствие) или за выражение несогласия с установленным политическим, социальным или экономическим порядком; b) способа мобилизации и использования рабочей силы с целью проведения экономической модернизации; c) средства обеспечения дисциплины труда; d) меры наказания за участие в забастовках; e) средства дискриминации; - минимальный возраст для приема на работу несовершеннолетних. Он устанавливается законодательством, но не может быть ниже возраста окончания обязательного школьного образования (ст. 6); - права нанимателя. Наниматель имеет право организовать экономическое и техническое управление предприятием в соответствии с национальным законодательством и практикой (ст. 7); - свобода ассоциаций и профсоюзов (ст. 8 - 9), свобода коллективных соглашений (ст. 10), забастовок (ст. 11), принцип приоритета предупредительных процедур и внесудебного разрешения конфликтов (посредством мировых соглашений) (ст. 12); принцип социального диалога, обеспечиваемого путем формирования трехсторонних комиссий в составе представителей государства, работодателей и работников (ст. 13); - обязанности государства по обеспечению занятости путем расширения внутреннего и регионального рынков (ст. 14), защиты безработных (ст. 15), организации профессионального образования и переподготовки (ст. 16); гарантирования здоровых и безопасных условий труда (ст. 17), создания трудовых инспекций (ст. 18), организации социального страхования и социальной защиты (ст. 19). Статьи 20 - 25 устанавливают порядок применения норм Декларации. Государства обязуются применять и соблюдать вышеуказанные права в соответствии со своими законами и практикой, а также своими международными договорами. Создается Социально-трудовая комиссия, трехсторонний орган, подведомственный Группе общего рынка. Основная задача комиссии - содействовать соблюдению социально-трудовых прав граждан. Она должна выражать общую позицию трех секторов - работники, предприниматели, государства. Согласно ст. 23 Декларации государства-участники должны через свои министерства труда и с учетом мнения "наиболее представительных организаций предпринимателей и трудящихся" вырабатывать ежегодные доклады о переменах в законодательстве, связанных с реализацией Декларации. Примечание: важной особенностью Декларации является ее ориентация преимущественно на национальное законодательство как инструмент инкорпорации закрепленных ею норм и принципов во внутригосударственное право. В связи с этим основной состав положений Декларации содержит отсылки к национальным законам и практике ("в порядке, установленном законом", "в соответствии с законами и практикой" и т. д.).
Приложение 3 <23>
Извлечения из правовой позиции доктора Родольфо Капона Филаса, судьи Национального апелляционного суда по трудовым спорам, при рассмотрении дела Romero Arias, Fernando Andrus против Transplata AO в связи с увольнением (Буэнос-Айрес, 10 марта 2006 года) <24>
(...) 2) Каждый закон, прямо или косвенно, ориентирован на общее благо (Фома Аквинский, Summa Theologiae, I-IIa. q. 90, art.2). Это понятие включает совокупность социальных, экономических, культурных и политических условий, обеспечивающих счастье для всех членов гражданского общества вместе и для каждого из них в отдельности. Можно сказать также, что указанные условия есть "условия социальной жизни, которые позволяют членам общества достигать наивысшего уровня личного развития" и обусловливают тенденцию к "организации социальной жизни в такой форме [...], которая защищает и гарантирует полную реализацию прав человеческого существа" (Межамериканский суд по правам человека, La colegiaciyn obligatoria de periodistas. Arts. 13 y 29 Convenciyn Americana sobre Derechos Humanos, Opiniyn Consultiva OC5/85, 1311/1985 <25>). -------------------------------- <25> Решение Межамериканского суда по правам человека по делу "Обязательное ассоциирование журналистов", в котором применены статьи 13 и 29 Американской конвенции о правах человека, 1985 год.
3) Цель трудового права в том, чтобы компенсировать существующее в реальности неравенство между работниками и нанимателем посредством их формального уравнения в правах и других правовых механизмов (Конституционный суд Испании, решение 3/1983). Таким образом, оно позволяет разрешить, хотя бы частично (Helios Sarthou, Trabajo, Derecho y Sociedad, FCU, Montevideo, 2004, contratapa), социальный вопрос, то есть конфликт между работниками и нанимателями, являющийся структурным в капиталистической системе (см., в частности: Manuel Carlos Palomeque Lypez: Derecho del Trabajo, CERA, Madrid, 2004, pbr. 15). 4) Судебное решение, хотя оно и является индивидуальным правовым актом, рассчитанным на конкретный случай, также ориентировано на общее благо и с этой позиции дает оценку соответствующей правовой ситуации. При этом судья должен заботиться о том, чтобы соблюдались принципы "достойного труда" (понятие, пущенное в культурный и политический оборот Генеральным директором МОТ на Международной конференции 1999 года). Также он должен соблюдать и обеспечивать соблюдение Конституции. (...) 7) Права человека стали частью национального правопорядка посредством системы так называемых общих принципов права, затем они были признаны в конституционном порядке. (...) Поскольку права человека связаны с идеей общего блага, я хотел бы уйти от бесплодной и бесполезной дискуссии между дуализмом и монизмом и высказаться за право каждого человека обращаться в международные суды, а также ссылаться на те нормы, которые ему наиболее благоприятствуют, будь они национальные или международные. Поскольку документы о правах человека, перечисленные в ст. 75, п. 22, Национальной Конституции, имеют преимущественную силу перед законами, невозможно игнорировать их при разрешении конкретных дел. Тем более что такое игнорирование может привести к международной ответственности аргентинского государства (CS, "Mundez Valles, Fernando c/A. M. Pescoio SCA", 26.12.1995 <26>). -------------------------------- <26> Решение Верховного суда (Corte Suprema) Аргентины.
Это же касается и Социально-трудовой декларации Меркосур, правовой статус которой вытекает из положений Асунсьонского договора, а он, в свою очередь, обладает преимущественной силой перед законами (Национальная Конституция, ст. 75, п. 24 <27>). Еще меньше у нас оснований игнорировать Декларацию МОТ о фундаментальных принципах и правах в сфере труда, являющуюся актом, конкретизирующим юридические обязательства всех государств - членов МОТ. -------------------------------- <27> Речь идет о Дополнительном протоколе к Асунсьонскому договору 1991 г. об институциональной структуре Меркосура.
(...) <28>. De lege ferenda. В этом деле также следует учитывать, de lege ferenda, Конституционные основы для стран Латинской Америки и стран Карибского бассейна, первый текст которых был одобрен на 12-м Конгрессе Федеральной рабочей группы в Национальном Сенате в 2005 году. (...) -------------------------------- <28> Перечислены нормы, которые применяются в данном деле.
Приложение 4
Извлечения из введения к нормативному тексту Конституционных основ для стран Латинской Америки и Карибского бассейна, составленного профессором Габриэлем Мариотто, деканом факультета социальных наук национального университета Ломас де Самора, Аргентина
(...) В основе предлагаемого документа лежит идея собственной латиноамериканской идентичности, идентичности нашего континента, вызревшей в глубокой культуре, давшей начало институтам; и в людях, которые с гордостью называют себя американцами. Идея Конституционных основ также в том, что мы верим в скорое объединение нашего континента. При этом мы хотим, чтобы это произошло на базе идеологии прав человека, а не гегемонии рынка, как это происходит в других частях света. (...) Исходя из Конституционных основ, предстоит выработать проект общей латиноамериканской Конституции. При этом первоочередная задача - консолидация правового статуса латиноамериканца на основе идей равенства и общей идентичности. Эта Конституция получит международную защиту - ею станут нормы международного права, гарантирующие права человека. (...) Аномия законов - первый и главный риск латиноамериканских государств. Именно в "порче" институтов следует искать причину социальных кризисов на континенте. Она возникает тогда, когда институты отдаляются от людей, волю которых они должны выражать. Нормы приобретают смысл и силу тогда, когда они связаны и соотнесены с потребностями, желанием и волей людей. Это и есть основа будущей латиноамериканской Конституции. (...) Компромисс со сферой публичного является центральным в латиноамериканском конституционном процессе, так как без укрепления государства и публичных институтов региональная консолидация невозможна.
Приложение 5
Схема 1. Модель развития для немногих. Исключающее общество
Общество исключительное и исключающее
Экономическое Привилегии Латентные и реальные прочтение для репрессии; права немногих постепенный геноцид
Схема 2. Модель развития для всех. Включающее общество
Права человека как основа цивилизации
Системное Социальная Политика прочтение права справедливость солидарности солидарность, соучастие
Солидарная экономика
Название документа