К вопросу о процедуре государственной регистрации юридического лица в некоторых зарубежных странах
(Панютин С. А.) ("Адвокат", 2008, N 4) Текст документаК ВОПРОСУ О ПРОЦЕДУРЕ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА В НЕКОТОРЫХ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ
С. А. ПАНЮТИН
Панютин С. А., аспирант кафедры гражданского и предпринимательского права Таджикского государственного университета права, бизнеса и политики.
Ежегодно во многих зарубежных государствах проводятся реформы законодательных или иных правовых актов, особое место среди которых занимают акты, направленные на развитие бизнес-сектора и укрепление предпринимательской среды. Основная цель проводимых реформ заключается в создании наиболее выгодных, упрощенных условий для развития предпринимательского сектора. В мировой практике процедура регистрации юридического лица является основным звеном проводимых реформ, так как это первая процедура, которую проходят учредители для "вхождения в бизнес". Упрощение названной процедуры способствует достижению двух основных целей: во-первых, укреплению внутреннего сектора страны и, во-вторых, что является очень актуальным в последнее время, привлечению иностранного капитала в развитие бизнеса. По сути, в мире уже давно идет "борьба" между государствами с целью привлечения иностранных инвесторов, ведь чем больше создано новых организаций, тем большую прибыль государство получает в виде налоговых, таможенных и иных видов платежей. Необходимо отметить, что восприятие термина "юридическое лицо" и "процедура государственной регистрации" во многих странах неодинаково. Изучив положения законодательства стран Европы и Азии и иных государств, относящиеся к вопросу регистрации, можно условно выделить три самостоятельные группы. 1. Страны Содружества Независимых Государств, в которых институт государственной регистрации, так же как и подход в исследовании самого юридического лица, очень схож и раскрыт в юридической науке достаточно широко. 2. Государства Европейского союза, в которых развитие института государственной регистрации, так же как и юриспруденции в целом, происходит несколько иначе, чем в странах Содружества Независимых Государств. Во многих гражданских кодексах стран - членов Европейского союза отсутствует понятие "юридическое лицо". В связи с этим М. И. Кулагин замечал: "Гражданские кодексы предпочитают либо вообще не давать определение юридического лица (по этому пути пошел и самый известный - французский Гражданский кодекс 1804 г., в тексте которого вплоть до 1978 г. даже не содержалось самого термина "юридическое лицо"; ему следуют и современные гражданско-правовые кодификации; например, Гражданский кодекс Италии 1942 г., в главе, содержащей общие положения о юридических лицах, дает лишь их классификацию) либо ограничиваются самыми общими и чрезвычайно краткими формулами" <1>. Мнение, высказанное М. И. Кулагиным, вызывает ряд сомнений, так как происходит рассмотрение норм гражданского права с позиции кодификационных работ законодательства. В то же время, на наш взгляд, необходимо обратить внимание на то, что правовой основой, базисом европейского права выступают судебные прецеденты, т. е. решения, вынесенные судом по аналогичным делам, которые составляют основное право и способствуют формированию обычая. -------------------------------- <1> Кулагин М. И. Избранные труды по акционерному и торговому праву // http://civil. consultant. ru.
3. Страны Латинской Америки, в том числе Чили, Колумбия, Сальвадор, Эквадор и другие, которые не входят в состав вышеназванных двух групп. В правовых актах перечисленных государств есть положение о том, что юридическое лицо представляет собой фикцию, которая может иметь гражданские права и обязанности и быть субъектом права как правовых, так и внеправовых отношений. В данных странах, так же как и в странах первой группы, основой института государственной регистрации выступают законодательные акты. В процессе проведения реформ законодательства или иных правовых актов государства стараются свести к минимуму временные и денежные затраты учредителей, направленные на создание организаций. Характерной особенностью является то обстоятельство, что учредители во многих странах освобождаются от прохождения различных бюрократических процедур. Это позволяет им акцентировать свое время и денежные средства именно на развитии бизнеса. В целях определения наиболее "благоприятных условий" различные международные организации проводят исследование законодательства и практической ситуации в более чем 178 странах мира. Среди международных исследовательских организаций, на наш взгляд, необходимо выделить две основные организации, а именно International Finance Corporation (Международная финансовая корпорация), которая является подгруппой Всемирного банка, и Проект USAID по улучшению бизнес-среды. В 2007 г. Международная финансовая корпорация (далее - МФК) проводила широкое исследование бизнес-среды, известное под названием Doing business (в переводе с англ. - "ведение бизнеса"). Важно заметить, что оценка уровня легкости открытия бизнеса проводилась по нескольким критериям: во-первых, учитывалось количество процедур, которые необходимо пройти учредителям; во-вторых, учитывалось количество дней, в процессе которых осуществляется регистрация; в-третьих, учитывалась стоимость затрат, которые несут учредители в процентном соотношении на душу населения; и в-четвертых, принимался во внимание размер минимального оплачиваемого уставного капитала в процентном соотношении к валовому доходу на душу населения. В 2007 г., по оценкам МФК, Российская Федерация занимала 106-е место. Первое место среди стран СНГ принадлежит Грузии, которая занимала 18-е место, затем идет Армения - на 39-м месте, Казахстан - на 71-м, Молдова - на 92-м, Кыргызская Республика - на 94-м, Азербайджан - на 96-м, Беларусь - на 110-м, Узбекистан - на 138-м и Украина - на 139-м, и самое последнее место - 153-е принадлежит Таджикистану. В современном мире существует множество моделей регистрации юридического лица, способов и методов регистрации. По версии МФК, в числе лидирующих стран по проведению реформ законодательства (принималось во внимание проведение реформ по процедуре государственной регистрации организации, по защите права собственности, по процедуре получения лицензии на строительство, по процедуре получения кредита, по защите прав иностранных инвесторов и по процедуре ликвидации бизнеса) первой страной является Сингапур. Опыт регистрации, применяемый в Сингапуре <2>, предусматривает, что для регистрации учредитель должен пройти пять процедур и понести временные издержки в размере пяти дней. В других странах, например в Новой Зеландии, <3> учредитель проходит две процедуры и затрачивает двенадцать дней. Для регистрации юридического лица в США <4> учредитель должен пройти шесть процедур за шесть дней; в Китае <5> - пять процедур за одиннадцать дней; в Канаде <6> - две процедуры за три дня; в Норвегии <7> - шесть процедур за десять дней; в Австралии <8> - две процедуры за два дня; в Японии <9> законодатель закрепляет восемь процедур, для прохождения которых требуется двадцать три дня; в Финляндии <10> - три процедуры в течение четырнадцати дней; в Германии <11> - восемь процедур за восемнадцать дней; в Бельгии процедура регистрации состоит из трех этапов и занимает четыре дня; в Израиле <12> учредителю надлежит пройти пять процедур и затратить тридцать четыре дня; в Болгарии <13> - девять процедур за тридцать два дня; в Турции <14> - шесть процедур за шесть дней; в Польше <15> - десять процедур за тридцать один день; в Иордании <16> - десять процедур за четырнадцать дней; в Греции <17> - пятнадцать процедур за тридцать восемь дней; в Нигерии <18> - одиннадцать процедур за двадцать три дня, а в Непале <19> - семь процедур за тридцать один день. -------------------------------- <2> См.: Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Limited Liability Partnerships Act of April 11, 2005; Business Registration Act of September 1, 1974; Business Trusts Act of October 12, 2004. В зависимости от вида создаваемой организационно-правовой формы, юридического лица упоминание о процедуре регистрации встречается и в других актах, например: Accountants Act of April 1, 2004; Accounting and Corporate Regulatory Authority Act of April 1, 2004; Apportionment Act of December 28, 1928; Apportionment of Rents Act of April 30, 1909; Appraisers and House Agents Act of July 1, 1906; Architects Act of August 30, 1991; Arms and Explosives Act of December 12, 1913 ; Betting Act of May 20, 1960; Betting and Sweepstake Duties Act of November 21, 1950; Bretton Woods Agreement Act of July 4, 1966; Broadcasting Act of October 1, 1994; Casino Control Act of June 1, 2006; Cattle Act of January 1, 1965; Central Provident Fund Act of July 1, 1955; Charities Act of January 1, 1995; Chemical Weapons (Prohibition) Act of June 1, 2000; Chit Funds Act of January 14, 1972; Commercial and Industrial Security Corporation Act of July 1, 1972; Companies Act of December 29, 1967; Consumer Protection (Fair Trading) Act of March 1, 2004; Consumer Protection (Trade Descriptions and Safety Requirements) Act of August 1, 1975; Contact Lens Practitioners Act of February 1, 1996; Free Trade Zones Act of September 1, 1969; Frustrated Contracts Act of February 13, 1959; Hire-Purchase Act of October 15, 1969; Trust Companies Act of February 1, 2006. <3> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридических лиц, являются: Commerce Act of April 28, 1986; Commerce Amendment Act of May 25, 2001; Companies Act 1993; Fair Trading Act of December 17, 1986; Overseas Investment Act of June 21, 2005; Partnership Act of August 4, 1908. <4> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридических лиц, являются: United States Code (Commerce and Trade); Small Business Regulatory Enforcement Fairness Act of 1996; Code of Federal Regulations (Business Credit and Assistance). В зависимости от вида создаваемой организационно-правовой формы юридического лица упоминание о процедуре регистрации встречается и в других актах, например: Administrative Dispute Resolution Act of 1996; Anticounterfeiting Consumer Protection Act of 1996; Delaware Corporations Code; Regulatory Flexibility Act; Small Business Job Protection Act of 1996; Small Business Paperwork Relief Act of 2002; Code of Federal Regulations (Commercial Practices); Uniform Commercial Code. <5> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридических лиц, являются: Administrative Regulations Governing the Registration of Legal Corporations; Administrative Rules Governing the Registration of Companies; Company Law of 27 October 2005. В зависимости от вида создаваемой организационно-правовой формы юридического лица упоминание о процедуре регистрации встречается и в других актах, например: Trademark Law of April 10, 1963; Contract Law of March 15, 1999; Catalogue of Major Industries, Products and Technologies Encouraged for Development in China; Code of Corporate Governance for Listed Companies in China; Commercial Companies Law of May 1997; Law of Economic Contracts Involving Foreign Interest of September 19, 2002; Trademark Law of September 24, 2003. <6> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Canada Business Corporations Act 1985; Canada Corporations Act; Canadian Commercial Corporations Act 1985. В зависимости от вида создаваемой организационно-правовой формы юридического лица упоминание о процедуре регистрации встречается и в других актах, например: Competition Act. <7> Основным нормативным актом, регулирующим процедуру регистрации юридического лица, является: Business Enterprise Registration Act. В зависимости от вида создаваемой организационно-правовой формы юридического лица упоминание о процедуре регистрации встречается и в других актах, например: Competition Act Act No. 65 of 11 June 1993; Concession Act No. 19 of 31 May 1974; Marketing Control Act No. 47 of 16 June 1972; Partnerships Act No. 83 of 21 June 1985. <8> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Companies Act 1981; Company Law Review Act 1998; Corporations Act 2001 - Volume 1; Corporations Act 2001 - Volume 2; Corporations Regulations 2001 - Volume 1 - 10; Trade Practices Act 1974; Companies (Transitional Provisions) Act 1981. <9> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Commercial Code; Small and Medium Enterprise Basic Law. <10> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Business Information Act; Contracts Act; Unfair Business Practices Act. <11> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Investmentgesetz; Commercial Code; Corporate Governance Code. <12> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Companies Act, Act 25 of 1967; Companies Law, 5759 - 1999. <13> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Commerce Act; Encouragement of Investment Act. <14> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Capital Markets Law No. 2499; Foreign Direct Investment Law No. 4875; Free Trade Zones Act of 6 June 1985. <15> Основным нормативным актом, регулирующим процедуру регистрации юридического лица, является Commercial Companies Code. <16> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Companies Law No. 22 of 1997, as amended; Companies Regulation and its Amendments (No. 50 for 1997), Competition Law. <17> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Law on Foreign Companies; Management of Commercial and Industrial Ownership 1994. <18> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации юридического лица, являются: Communications Act, 2003; Companies and Allied Matters Act; Insurance Act, 2003; Small and Medium Scale Industries Development Agency Act, 2003. <19> Основными нормативными актами, регулирующими процедуру регистрации, являются: Company Act, 1991; Industrial Enterprises Act, 1992.
Характерной особенностью многих перечисленных государств, например Канады, Германии, Финляндии, Бельгии и других, является то, что при разработке и принятии правового акта, регулирующего развитие бизнес-сектора, проект акта подвергается анализу регуляторного воздействия, который позволяет определить временные и финансовые издержки, определить выгоды и затраты от вводимого акта. На наш взгляд, анализ регуляторного воздействия представляет собой очень важный этап в правильной оценке эффективности разрабатываемого или действующего правового акта. Важно заметить, что в таких постсоветских государствах, как Кыргызская Республика (которая стала применять указанный анализ одной из первых), применение регуляторного воздействия является очень эффективным и важным элементом любой правовой системы. В последние годы многие политики, а также ученые высказывают точку зрения о том, что необходимо рассматривать возможность создания единого правового пространства, в котором многие процедуры будут выполняться по единой, стандартной схеме. Одним из примеров такой позиции является опыт работы Европейского союза. Заметим, что 9 марта 1968 г. была принята первая Директива Совета Европы за номером 68/151/ЕЭС, направленная на координацию гарантий в государствах - членах Европейского союза при создании хозяйственных обществ. Названный документ, как отмечают ученые <20>, содержит очень важные положения для компаний, поскольку в нем сформулированы правовые нормы, имеющие принципиальное значение для деятельности коммерческих организаций в рамках единого экономического пространства ("внутреннего рынка") сообщества, а именно: -------------------------------- <20> См., например: Серегин В. П. Международный опыт государственной регистрации коммерческих организаций и его практическое значение для России. М.: МАИК, 2001. С. 8.
- условия и порядок предания гласности (обнародования) информации об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью; - юридическая действительность обязательств организационно-правовых форм хозяйственных обществ, что непосредственно связано с объемом их правоспособности в качестве юридического лица; - основания и порядок признания данных форм обществ ничтожными <21>. -------------------------------- <21> Информация опубликована на сайте http://eulaw. edu. ru.
Несмотря на то что Директива была направлена на упрощение процедуры государственной регистрации организации, она не нашла широкого практического применения. В связи с этим следует признать справедливым мнение В. П. Серегина, который замечает, что "Директивы Совета сами по себе не изменяют законы, действующие в странах ЕС; вместо этого, согласно условиям договора, требуется, чтобы страны путем внесения необходимых поправок в национальное законодательство сделали их выполнение обязательным. В том случае, если страна не примет соответствующие пункты законодательства по исполнению Директив, любое лицо, которое пострадает в результате этого, может подать иск против правительства или органов государственной власти данной страны, опираясь при этом на положения Директивы в ходе судебного разбирательства" <22>. Таким образом, Директивы носят рекомендательный характер. Сама идея единообразного применения механизма и метода государственной регистрации заслуживает детального теоретического и практического осмысления. С одной стороны (теоретической), ее применение вполне возможно и оправданно, с другой же стороны (практической), возникает множество неразрешенных вопросов, например: какой метод государственной регистрации необходимо применять; какие документы необходимо предъявить учредителю для создания компании; какую ответственность будут нести государственные регистрирующие органы в случае нарушения процедуры государственной регистрации и множество других неразрешенных вопросов. -------------------------------- <22> Серегин В. П. Указ. соч. С. 8.
Создание универсальной процедуры государственной регистрации должно повлечь за собой объединение экономического потенциала различных государств, так как потребуется выработать единые стандарты ведения налоговой политики, ведение единого реестра, статистики и т. п., что явно отражает позицию сторонников глобализации. Приведенная позиция подвергалась резкой критике со стороны многих ученых. Основная ошибка, на наш взгляд, заключается прежде всего в том, что при применении единой регистрации произойдет нарушение основного принципа международного права - принципа суверенитета, поскольку каждое государство вправе самостоятельно определять направление своего экономического развития и, как следствие этого, устанавливать и применять те законодательные акты, которые сочтет необходимым. В рамках работы не представляется возможным проанализировать все существующие методы государственной регистрации и все законодательные акты зарубежных стран, поэтому подробно остановимся на наиболее интересных примерах. Так, с практической точки зрения вызывает определенный интерес процедура государственной регистрации организации в Австралии, где для создания организации учредителю надлежит пройти две процедуры. Первая заключается в том, что учредители должны заполнить заявление формы 201 "Форма регистрации австралийской компании", которая утверждается регистрирующим органом. За представление заявления учредители платят сбор в размере 400 долларов. В заявлении в обязательном порядке указывается название государства, в котором проводится регистрация, или иная часть территории (например, конкретный город или область), а также то, что создаваемая организация будет осуществлять свою деятельность в соответствии с внутренним законодательством страны и в особенности с конституцией. В заявлении содержится следующая информация: название компании (если оно уже выбрано), организационно-правовая форма компании, ее юридический адрес, предполагаемый режим работы, информация об учредителях; информация о должностных лицах компании (заметим, что одним из должностных лиц должно быть лицо, являющееся австралийским резидентом). После заполнения заявления оно подписывается заявителем, которым обычно является учредитель, директор, секретарь или иное надлежащим образом уполномоченное лицо организации. Важно заметить, что для процедуры государственной регистрации в обязательном порядке не требуется представления устава компании. Таким образом, учредители компании избавлены от дополнительных временных и денежных затрат (которые могут выражаться в форме привлечения специального юриста или юридической компании для разработки учредительных документов). В тех случаях, когда у компании отсутствует устав, она должна руководствоваться специальными внутренними правилами о компании, которые закреплены в законодательном акте Австралии. После заполнения заявления учредители представляют его в регистрирующий орган, которым является Australian Securities and Investments Commission (Австралийский комитет безопасности и Инвестиционная комиссия). Характерной особенностью выступает то обстоятельство, что заявление может быть подано посредством направления его на соответствующий электронный адрес регистрирующего органа, т. е. посредством электронной почты. С момента получения заявления регистрирующий орган, также посредством электронной связи, направляет учредителям уведомление о проведении государственной регистрации компании, указанной в заявлении, в то время как оригинал документа о государственной регистрации отправляется по почте заказным письмом по адресу, указанному в заявлении. Заметим, что в рассматриваемом случае учредители не обращаются в регистрирующий орган лично. Данный механизм взаимоотношений между учредителем и государственным органом, на наш взгляд, является идеальным, так как изначально способствует пресечению возможных фактов коррупции в государственном органе. Инициатором подачи документов посредством электронной почты выступил сам регистрирующий орган, который также предложил на практике использовать электронную оплату его услуг, т. е. "электронный кошелек". Обычно процедура регистрации компании занимает несколько минут. Во избежание проблем в процессе регистрации организации учредителям рекомендуется заранее обратиться в регистрирующий орган с просьбой проверить, не зарегистрировано ли планируемое название компании другими лицами. С момента прохождения регистрации в Австралийском комитете безопасности и Инвестиционной комиссии представителю компании необходимо зарегистрироваться в качестве налогоплательщика, что, по сути, является второй процедурой. Важно заметить, что процедура регистрации в качестве налогоплательщика занимает один день и может быть осуществлена через Интернет (on line). После постановки на учет в налоговом органе компания считается созданной. Обзор законодательства и юридической практики Австралии по анализируемой ситуации позволяет сделать следующие выводы. 1. Регистрирующие органы в своей деятельности широко используют средства современного технического прогресса (компьютеры, электронную почту, Интернет). 2. В процессе применения процедуры регистрации экономятся временные и денежные затраты учредителей. 3. Между учредителями компании и регистрирующим органом существует своеобразное доверительное отношение. 4. Процедура регистрации является транспарентной, прозрачной, что способствует легкому ее прохождению. 5. В процедуре регистрации учредители не формируют учредительный фонд, капитал и не представляют никаких документов в регистрирующий орган в подтверждение своей платежеспособности. Следующей страной, опыт которой представляется интересным для изучения, является Новая Зеландия, где государственная регистрация, как было сказано выше, состоит из двух процедур и занимает двенадцать дней. Первая процедура заключается в подаче заявления на государственную регистрацию посредством Интернета. Для подачи заявления учредителю необходимо открыть web page (официальный сайт) регистрирующего органа, которым является New Zealand Companies Office, и забронировать планируемое название компании. После регистрации названия компании регистрирующий орган сохраняет указанное название в течение двадцати рабочих дней. В этот период учредитель должен обратиться в регистрирующий орган для регистрации компании. Ему необходимо заполнить соответствующую форму заявления, включив информацию об учредителях, директоре компании, адрес компании и информацию об акционерах (в тех случаях, когда создается акционерная компания). Затем учредитель через кредитную карточку или иной счет уплачивает регистрационный сбор. После обработки заявления регистрирующий орган через электронную почту уведомляет учредителя, директора или иное лицо, которым подано заявление о регистрации компании, о результатах обработки. Документом, подтверждающим статус компании, является сертификат о ее регистрации, который может быть выслан по электронной почте (в сканированном виде), а оригинал отправляется по почте на юридический адрес, указанный в заявлении. С момента прохождения государственной регистрации в течение десяти дней учредители компании направляют в регистрирующий орган один из оригиналов утвержденного устава (или его сканированную версию через электронную почту). В результате прохождения названной процедуры учредитель затрачивает денежные средства в размере 60 долларов США, из которых 10 долларов взимается за бронирование названия создаваемой организации, а 50 долларов - за государственную регистрацию. Следующей процедурой является постановка на учет компании в Департаменте по доходам. Для этого представителю компании (таковым обычно является директор) необходимо заполнить заявление установленной формы, которое можно отправить электронной почтой в Департамент по доходам. Получив заявление, департамент по доходам высылает заявителю соответствующий номер налогоплательщика, и компания считается созданной. Важно заметить, что процедура государственной регистрации компании в Новой Зеландии в большей части осуществляется через Интернет. Во многих странах мира (в Австралии, Дании, Португалии и др.) государственная регистрация организаций осуществляется посредством электронной почты (через Интернет). Это позволяет экономить временные и денежные затраты учредителей. Думается, одним из способов упрощения процедуры государственной регистрации организаций могло бы стать применение метода в "одно окно". Сущность его заключается в создании единого порядка взаимодействия таких государственных органов, как органы статистики, налоговые органы, министерство внутренних дел, банковские организации и иные государственные органы, в которых создаваемая организация должна получить коды, номера и т. д. На наш взгляд, необходимо рассмотреть возможность создания Единого государственного реестра юридических лиц, исключив все остальные (ныне существующие). В то же время метод регистрации в "одно окно" должен выступать основой, базисом для координации деятельности государственных органов, информационного взаимодействия и взаимообмена информацией посредством электронной связи между органами, задействованными в процедуре государственной регистрации. Так, в процессе межведомственного обмена информацией он должен осуществляться по каналам электронной связи, что позволит сократить временные затраты учредителей. Процедура государственной регистрации организации нуждается в существенном реформировании, прежде всего - в значительном упрощении, что, безусловно, будет благоприятно влиять на развитие предпринимательского сектора.
Название документа