Финансово-уголовное право Швейцарии как средство стабилизации финансового рынка
(Гютлинг Н.) ("Банковское право", 2013, N 5) Текст документаФИНАНСОВО-УГОЛОВНОЕ ПРАВО ШВЕЙЦАРИИ КАК СРЕДСТВО СТАБИЛИЗАЦИИ ФИНАНСОВОГО РЫНКА
Н. ГЮТЛИНГ
Гютлинг Николь, master of Law, lic. phil, адвокатская контора "Нобель & Хуг", Цюрих/Швейцария.
В статье раскрывается понятие и сущность швейцарского уголовного права как инструмента поддержания стабильности и конкурентоспособности финансового рынка.
Ключевые слова: финансово-уголовное право Швейцарии, финансовый рынок.
Financial-criminal law of Switzerland as a means of stabilization of financial market N. Gutling
The article reveals the concept and essence of Swiss criminal law as an instrument of maintenance of stability and competitiveness of financial market.
Key words: financial-criminal law of Switzerland, financial market.
Понятие финансово-уголовного права возникло сравнительно недавно <1> в США, где инсайдерская торговля преследуется законом уже давно <2>. В Швейцарии первые законодательные нормы, санкционирующие инсайдерские злоупотребления, вступили в силу в 1988 г. <3>. -------------------------------- <1> Nobel, Peter Schweizerisches Finanzmarktrecht und internationale Standards, 3. Auflage, Bern 2010, § 15. N 2 u. 24. <2> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 10. <3> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 11.
Данная область права отличается сложным характером дел, имеющих как национальное, так и международное значение. В качестве примера таких дел можно привести возбужденное в 2012 г. российскими правоохранительными органами уголовное дело о манипуляции курсами акций ОАО "Татбенто" на рынке ценных бумаг <4>. Кроме того, совсем недавно из-за подозрения в инсайдерских злоупотреблениях вышел в отставку шеф Швейцарского национального банка. В сентябре 2010 г. Швейцарский федеральный суд по уголовным делам снял выдвинутые против российского инвестора Виктора Вексельберга обвинения в нарушении биржевого законодательства при покупке швейцарской компании Oerlikon в 2006 г. и отменил штрафную санкцию размером 40 млн. швейцарских франков <5>. -------------------------------- <4> РИА "НОВОСТИ". Первое уголовное дело по манипулированию ценами акций заведено в РФ. 22.08.2012. <5> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O. § 7. N 176.
В последнее время в мире наметилась тенденция жесткого регулирования финансового рынка, что отчасти объясняется страхом перед повторным кризисом на рынке капиталов. В Швейцарии возлагаются особые надежды на финансово-уголовное право как на инструмент предотвращения подобных кризисных явлений <6>. -------------------------------- <6> Ackermann, Jurg-Beat, Finanzkrise als Krise des Finanzmarktstrafrechts? in: Ackermann, Jurg-Beat/Wohlers, Wolfgang (Hrsg.), Finanzmarkt ausser Kontrolle? Selbstregulierung - Aufsichtsrecht - Strafrecht, 3. Zurcher Tagung zum Wirtschaftsstrafrecht, Zurich 2009, S. 1 ff., 8.
Следует пояснить, что финансово-уголовное право включает в себя нормы, объектом защиты которых являются общественные отношения, складывающиеся в процессе нормального функционирования рынка. Данные нормы в первую очередь направлены на обеспечение должного поведения участников рынка. В этом заключается отличительная особенность этой области права по сравнению с другими уголовными нормами, которые направлены на защиту индивидуальных имущественных интересов участников рынка <7>. Руководящими принципами финансово-уголовного права являются прозрачность рынка, равноправие инвесторов и защита добросовестного поведения на рынке <8>. То есть ключевой функцией данной отрасли права является защита рынка капитала <9>. -------------------------------- <7> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 1 ff. <8> Ackermann, a. a.O., S. 1 ff., 12. <9> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O. § 1. N 97.
Особенностью финансово-уголовного права Швейцарии является то, что его материальные и процессуальные аспекты регулируются уголовным и административным правом параллельно. Основными нормами, устанавливающими уголовную ответственность за нарушение финансового законодательства Швейцарии, являются нормы, преследующие инсайдерские злоупотребления (ст. 161 Уголовного кодекса Швейцарии (далее - УК)) и курсовые манипуляции (ст. 161.bis УК); ст. 41 Закона о бирже и торговле ценными бумагами, преследующая нарушение обязанности по раскрытию информации; ст. 305.bis УК, устанавливающая ответственность за отмывание денег; ст. 305.ter УК, предусматривающая уголовную ответственность за нарушение правил о достаточной осмотрительности при осуществлении финансовых сделок; ст. 260.ter УК о запрете преступных организаций, а также нормы, карающие мошенничество (ст. 142 УК) и подделку документов (ст. 251 УК). Статья 161 УК запрещает инсайдеру зарабатывать на информации о влияющих на курс событиях путем самостоятельных сделок или путем умышленной передачи сведений третьему лицу. Также эта норма запрещает третьим лицам получать прибыль от информации, которая была им умышленно передана инсайдером <10>. -------------------------------- <10> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 17.
Эта норма имеет ограниченный круг возможных субъектов преступления <11> (что, однако, будет вскоре изменено на законодательном уровне). Круг правонарушителей включает в себя только фактические органы управления компаний, а также их помощников и пока не включает акционеров (если последние не действуют в качестве фактических органов управления) <12>. -------------------------------- <11> Trippel M./Urbach G., Kommentar zu Art. 161 StGB, in: Watter, Rolf/Vogt, Peter Nedim (Hrsg.), Basler Kommentar zum Borsengesetz und Finanzmarktaufsichtsgesetz, 2. Auflage, Basel 2011, Art. 161. N 5. <12> Trippel/Urbach, a. a.O., Art. 161. N 15.
В отличие от аналогичной нормы в российском праве, для швейцарского права требование о причинении в результате использования инсайдерской информации крупного ущерба не имеет значения <13>. Для швейцарского права важным является лишь факт получения инсайдером или посвященным третьим лицом прибыли, причем независимо от ее размера <14>. Поэтому обвинение в инсайдерских действиях может быть в Швейцарии предъявлено быстрее, чем в России, так как не требуется доказательства крупного ущерба. -------------------------------- <13> См.: ст. 185.6 Уголовного кодекса Российской Федерации. <14> Trippel/Urbach, a. a.O., Art. 161. N 33.
Ответственность за нарушение обязанности по раскрытию информации в Швейцарии устанавливается ст. 41 Закона о бирже и торговле ценными бумагами. Целью данной нормы является обеспечение соблюдения обязанности по раскрытию информации (при этом нарушение данной обязанности по халатности также наказуемо) <15>. Нарушители данной обязанности караются большим денежным штрафом, который может достигать размера двойной стоимости незаявленного долевого участия в акционерном обществе и неограниченно превышать его <16>. -------------------------------- <15> Weber, Rolf H., Kommentar zu Art. 41 BEHG, in: Watter, Rolf/Vogt, Peter Nedim, Borsengesetz, Finanzmarktaufsichtsgesetz, 2. Auflage, Basel 2011, Art. 41. N 7. <16> Weber, Rolf H., a. a.O., Art. 41. N 14 ff.
Такие непомерно высокие штрафы (один из таких штрафов был назначен в деле Виктора Вексельберга) неоднократно подвергались в Швейцарии критике. Между тем ожидается, что в ближайшее время их верхний предел будет ограничен <17>. -------------------------------- <17> Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011. BBl 2011 6874 ff., 6881.
В Европейском союзе (далее - ЕС) правовую основу для борьбы с рассматриваемыми правонарушениями составляет Директива о злоупотреблениях на рынке <18>. Действующая редакция Директивы включает в себя лишь административные меры против инсайдерских злоупотреблений и курсовых манипуляций. Введение уголовной ответственности за такие правонарушения до сих пор оставалось на усмотрение стран - участниц ЕС <19>. -------------------------------- <18> Richtlinie 2003/6/EG des europaischen Parlaments und des Rats vom 28. Januar 2003 uber Insider-Geschafte und Marktmanipulation, ABl. L 96 vom 12.4.2003, geandert durch RL 2010/78/EU, ABl. L 331 vom 15.12.2010, S. 120. <19> Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6895 ff.
В настоящее время эта Европейская директива пересматривается. 20 октября 2011 г. Европейская комиссия приняла проект нового постановления об инсайдерских злоупотреблениях и курсовых манипуляциях, а также соответствующую директиву об уголовных санкциях. Запрет инсайдерских злоупотреблений и курсовых манипуляций должен быть введен в уголовное право на всей территории ЕС. Кроме того, понятие инсайдерской информации должно быть расширено <20>. Эти тенденции указывают на ужесточение финансово-уголовного права ЕС. -------------------------------- <20> Nobel, Peter, Entwicklungen im Bank - und Kapitalmarktrecht, SJZ 108/2012 S. 10 ff., 12; vgl. auch Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6895 ff.
Крупные изменения финансово-уголовного права происходят также и в Швейцарии. В 2010 г. Федеральный совет подготовил предварительный проект о противодействии инсайдерским злоупотреблениям и курсовым манипуляциям, который был принят парламентом в 2012 г. Цель нового Закона - приблизить швейцарские нормы к европейским и укрепить репутацию швейцарского финансового рынка <21>. Он также предусматривает ужесточение санкций за инсайдерские злоупотребления; расширяет круг правонарушителей и объектов преступления; передает полномочия по уголовному преследованию нарушителей по данной категории дел федеральной прокуратуре (с некоторыми редкими исключениями) <22>. Кроме того, Закон предусматривает ограничение верхнего предела денежного штрафа при нарушении обязанности по раскрытию информации до 10 млн. швейцарских франков <23>. -------------------------------- <21> Nobel, Peter, Das Finanzmarktaufsichtsrecht Mitte 2009 bis Mitte 2010, SZW 2010 S. 402 ff., 411. <22> Nobel, Peter, Das Finanzmarktaufsichtsrecht Mitte 2009 bis Mitte 2010, SZW 2010 S. 402 ff., 411. <23> Botschaftzur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6881.
Необходимо отметить, что в целом указанные изменения носят положительный характер, но между тем остаются и некоторые спорные вопросы. Особенно проблематичной с точки зрения прав человека является параллельность административного и уголовного процесса. Проблема заключается в том, что в рамках уголовного процесса обвиняемый имеет больше процессуальных прав, чем в административном. По нашему мнению, если обвиняемому грозят репрессивные санкции, процессуальные гарантии уголовного процесса должны действовать и в административном процессе <24>. -------------------------------- <24> Nobel, Finanzmarktrecht, a. a.O., § 7. N 178.
Подводя итог, следует сказать, что финансовый рынок неидеален и не в состоянии саморегулироваться, защищая инвесторов от манипуляций и прочих злоупотреблений. В связи с этим швейцарское финансово-уголовное право совершенно необходимо для поддержания стабильности рынка и обеспечения равноправия среди инвесторов, например, при информационной асимметрии <25>. -------------------------------- <25> Vgl. Ackermann, a. a.O., S. 5.
Эффективное построение правовой системы является залогом поддержания стабильности и конкурентоспособности финансового рынка. Поэтому законопроекты ЕС и Швейцарии, нацеленные на улучшение системы финансово-уголовного права, необходимы в первую очередь рынку. Но в то же время следует понимать, что чрезмерное регулирование рынка может привести к его стагнации.
Список литературы
1. Ackermann, Acka. a.O. S. 1 ff., 12. 2. Ackermann, Jurg-Beat, Finanzkrise als Krise des Finanzmarktstrafrechts? in: Ackermann, Jurg-Beat/Wohlers, Wolfgang (Hrsg.), Finanzmarkt ausser Kontrolle? Selbstregulierung - Aufsichtsrecht - Strafrecht, 3. Zurcher Tagung zum Wirtschaftsstrafrecht, Zurich 2009, S. 1 ff., 8. 3. Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6881. 4. Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6895 ff. 5. Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6881. 6. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 1. N 97. 7. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 1 ff. 8. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 10. 9. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 11. 10. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 15. N 17. 11. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 7. N 176. 12. Nobel. Finanzmarktrecht, a. a.O. § 7. N 178. 13. Nobel, Peter. Das Finanzmarktaufsichtsrecht Mitte 2009 bis Mitte 2010, SZW 2010 S. 402 ff., 411. 14. Nobel, Peter. Das Finanzmarktaufsichtsrecht Mitte 2009 bis Mitte 2010, SZW 2010 S. 402 ff., 411. 15. Nobel, Peter. Entwicklungen im Bank - und Kapitalmarktrecht, SJZ 108/2012 S. 10 ff., 12; vgl. auch Botschaft zur Anderung des Borsengesetzes (Borsendelikte und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6874 ff., 6895 ff. 16. Nobel, Peter. Schweizerisches Finanzmarktrecht und internationale Standards, 3. Auflage, Bern 2010, § 15. N 2 u. 24. 17. Richtlinie 2003/6/EG des europaischen Parlaments und des Rats vom 28. Januar 2003 uber Insider-Geschafte und Marktmanipulation, ABl. L 96 vom 12.4.2003, geandert durch RL 2010/78/EU, ABl. L 331 vom 15.12.2010, S. 120. 18. Trippel M./Urbach G., Kommentar zu Art. 161 StGB, in: Watter, Rolf/Vogt, Peter Nedim (Hrsg.), Basler Kommentar zum Borsengesetz und Finanzmarktaufsichtsgesetz, 2. Auflage, Basel 2011, Art. 161. N 5. 19. Trippel/Urbach. a. a.O., Art. 161. N 15. 20. Trippel/Urbach. a. a.O., Art. 161. N 33. 21. Vgl. Ackermann. a. a.O., S. 5. 22. Weber, Rolf H. a. a.O., Art. 41. N 14 ff. 23. Weber, Rolf H. Kommentar zu Art. 41. BEHG, in: Watter, Rolf/Vogt, Peter Nedim, Borsengesetz, Finanzmarktaufsichtsgesetz, 2. Auflage, Basel 2011, Art. 41. N 7. 24. РИА "НОВОСТИ". Первое уголовное дело по манипулированию ценами акций заведено в РФ. 22.08.2012. 25. Ст. 185.6 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Название документа