Прямые иностранные инвестиции в банковском секторе
(Смирнов К. А.) ("Налоги" (журнал), 2011, N 4) Текст документаПРЯМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТИЦИИ В БАНКОВСКОМ СЕКТОРЕ <*>
К. А. СМИРНОВ
Смирнов К. А., к. ю.н.
Статья посвящена анализу процедуры осуществления иностранными инвесторами прямых инвестиций в уставный капитал российских кредитных организаций. Авторами составлена карта сделки, описан порядок необходимых согласовательных процедур, предложены обеспечительные механизмы на каждом этапе сделки. Статья основана на практическом опыте проведения подобных сделок и может быть прикладным руководством для проведения сделок M&A.
Ключевые слова: финансовое право, иностранные инвестиции, банки, прямые инвестиции, слияния, поглощение, M&A.
The article is devoted to analysis of procedure of effectuation by foreign investors of direct investments into the charter capital of the Russian credit organizations. The author prepared a map of transaction, described the procedure of necessary approval procedures, proposed security mechanisms at each stage of transaction. The article is based on practice experience of carrying out of such transactions and may serve as an applicable manual for carrying out of M&A transactions.
Key words: financial law, foreign investments, banks, direct investments, mergers, acquisitions, M&A.
Привлечение внешних инвестиций является наиболее эффективным способом придать бизнесу новый импульс, поднять его на качественно новый уровень. Этот вывод справедлив и для экономики целого государства. "Ирландское экономическое чудо" и рекорды экономического роста Китая, Индии во многом воплотились именно благодаря внешним инвестициям в эти страны. Для современной России этот вопрос также является весьма актуальным. В этом направлении сейчас делается немало и в области политики, и в области экономики, и в области законотворчества. Вместе с тем отчетливо видно, что не все сегменты открыты в равной степени. Государство определило для себя возможные направления и уровень проникновения иностранного капитала в экономику России. Очевидно, залогом поступательного и динамичного развития экономики России является всестороннее развитие национальной банковской системы. Приоритетность данной задачи не вызывает сомнений. Вместе с тем, открывая экономику для иностранных инвестиций, приходится открывать ее в части банковской деятельности. Более того, иностранные банки и крупные игроки реального сектора экономики связаны друг с другом глубокими партнерскими отношениями, и выход на новые рынки они часто взаимно увязывают. Разрабатывая Стратегию развития банковского сектора Российской Федерации до 2008 года ("Вестник Банка России" от 13 апреля 2005 г. N 19), безусловно, учитывался баланс как национальных интересов, так и интересов иностранных инвесторов. С одной стороны, приток внешних инвестиций в банковский сектор является "важным фактором развития", который "привносит на российский рынок банковских услуг современные технологии, новые финансовые продукты, способствует повышению корпоративной культуры, развитию конкуренции". С другой стороны, Решением Совета директоров Банка России от 29 марта 1993 г. (текст не публиковался) был установлен лимит участия иностранного капитала в банковской системе страны в размере 12%, что далеко от рыночного регулирования инвестиционных процессов. Конечно, с 1993 г. многое поменялось. России не грозит потеря национального банковского суверенитета. Национальная банковская система окрепла, консолидировалась, избавилась от большого количества мелких, карманных банков. Тем не менее этого пока недостаточно, чтобы полноценно конкурировать с американскими или японскими трансконтинентальными банковскими группами. Преодолев психологический кризис после кризиса банковского 1998 г., начиная с 2004 г., когда доля участия иностранного капитала не превышала 5%, в 2005, а затем в 2006 г. иностранные банки стали активно наращивать свое присутствие на российском финансовом рынке. В начале 2005 г. это было более 6%, к концу года более 9%, а в середине прошлого года лимит участия в банковской системе России был превышен и в настоящее время составляет около 20%. Этому способствует и общая динамика макроэкономических показателей России, дающая определенную уверенность иностранным инвесторам в поступательном развитии экономики. Наибольший интерес к банковским активам проявляли прежде всего крупные международные банковские группы, сориентированные на долгосрочное размещение своего бизнеса в России. В специальном исследовании, подготовленном экспертами Goldman Sachs в конце 2005 г., определялась группа наиболее вероятных претендентов на российские банковские активы: Deutsche Bank, BNP Paribas, ABN Amro, Credit Agricole, Societe Generale, HSBC, Commerzbank, Unicredit, Dexia, SEB, Fortis ("Ведомости" от 20 ноября 2006 г.). Существует две наиболее распространенные модели вхождения в капитал российского банка: корпоративная и прямого участия. Остальные являются лишь различными видами симбиоза. Так, корпоративная модель предполагает приобретение долей (акций) участников (акционеров) у участников. Этим способом итальянская банковская группа Unicredit с покупкой немецкого HVB приобрела контрольный пакет Международного московского банка (ММБ). Однако российские чиновники достаточно настороженно относятся к такого рода сделкам, видимо, потому, что они проходят без какого-либо их участия. Совсем другое дело - прямые инвестиции в капитал. Данные процедуры регулируются исключительно российским законодательством и требуют не только определенной ресурсной базы и знания местного права, но и получения ряда согласований регулирующих органов. Все основные вопросы лежат, безусловно, в юрисдикции Центрального банка Российской Федерации, он основной и регулятор, и контролер, что для западной модели государственного строительства достаточно парадоксально. И тем не менее данные вопросы курирует заместитель Председателя Правления, член Совета директоров Банка России Геннадий Меликьян. В зоне его ответственности лежат встреча с потенциальными инвесторами, предварительное рассмотрение их предложений. В начале 2007 г. действующий порядок приобретения акций (долей) кредитных организаций был несколько изменен Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ "О внесении изменений в статьи 11 и 18 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и статью 61 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" ("Российская газета" от 31 декабря 2006 г. N 297), законодатель ставил перед собой цель максимально упростить и сделать прозрачной всю разрешительную процедуру, связанную с инвестированием иностранного капитала в уставный капитал российских банков. Для решения вопроса приобретения инвестором каких-либо активов или бизнеса, в том числе и кредитной организации, необходимо постараться осмыслить все возможные этапы данной сделки как единое целое. Каждая подобная сделка имеет самостоятельные правовые, организационные, управленческие, экономические аспекты. Тем не менее системный подход позволяет достаточно наглядно выделить следующие этапы данного процесса.
Карта сделки
Этап 1. Подготовительные процедуры Определение и конкретизация целей проекта, промежуточных и окончательных целей инвестиционного проекта. Выявление основных корпоративных, организационных и финансовых характеристик объекта, план корпоративной эволюции проекта. Формирование коллектива специалистов, необходимых для координации проекта в целом, отдельных этапов, для выполнения отдельных операций. Разработка критериев выбора объектов приобретения, построение "списка приоритетов". Оценка собственных возможностей инвестора (группы инвесторов), а именно финансовых, временных, организационных ресурсов. Определение узких, проблемных мест проекта, построение сбалансированности имеющихся возможностей. Предварительное бюджетное планирование инвестиционного проекта.
Этап 2. Общее исследование Исследование рынка потенциальных объектов в целом, его состояние и тенденции. Исследование проведенных аналогичных сделок, их ценовых диапазонов, организационных, корпоративных и правовых особенностей. Выявление сегментарного (широкого) ряда потенциальных объектов приобретения. Обсуждение сделанных исследований, применение "списка приоритетов" и формирование короткого списка объектов.
Этап 3. Предметное исследование Предынвестиционное исследование конкретных объектов приобретения (Due Diligence). Изучение круга номинальных и фактических собственников продаваемого объекта, круга уполномоченных представителей и посредников. Оценка стоимости объекта приобретения. Выявление и анализ финансовых, правовых, корпоративных, организационных и иных рисков при приобретении объекта.
Этап 4. Подготовка к проведению сделки Принятие решения о совершении сделки по конкретному объекту. Формирование круга номинальных приобретателей объекта в соответствии с планируемой корпоративной моделью проекта. Разработка алгоритма проведения, порядка финансирования сделки, соответствующих расчетных операций, гарантийных и ограничительных механизмов. Согласование порядка, сроков, стоимостных параметров, гарантийных условий по проведению сделки со всеми заинтересованными сторонами. Проверка полномочий лиц, принимающих решение и подписывающих документы по сделке. Подготовка и подписание соответствующих промежуточных документов по сделке (об эксклюзивности, об оплате за отказ от сделки, о конфиденциальности, о распределении расходов переходного периода и др.). Инициация параллельных внешних финансовых, налоговых, инвентаризационных и юридических проверок (ЦБ РФ, налоговые органы, внешний независимый аудит). Подготовка документов по приобретению объекта, описей передаваемой внутренней документации, материальных ценностей, иных активов. Согласование текстов документов по сделке со всеми заинтересованными сторонами по сделке. Получение предварительного согласия регулирующих органов (ЦБ, антимонопольный комитет) и иной разрешительной документации. Оценка рисков, разработка страховых механизмов от неблагоприятных финансовых последствий сделки. Введение в штат объекта приобретения представителей покупателя. Введение ограничительных механизмов.
Этап 5. Анализ и оценка Проведение оценки и анализа собранных и подготовленных документов. Оценка действий сторон по сделке в подготовительный период. Выявление возможных финансовых, организационных, правовых рисков при проведении сделки. Оценка эффективности проведенных мероприятий по выявлению и минимизации рисков.
Этап 6. Проведение сделки Подписание документов по приобретению объекта, гарантийных обязательств между сторонами. Проведение регистрационных мероприятий по сделке, регистрация изменений и дополнений в учредительных документах кредитной организации. Прием-передача документов, материальных ценностей, иных активов и внутренней документации. Осуществление организационных мероприятий в соответствии с планом проведения сделки. Осуществление расчетных мероприятий в соответствии с планом проведения сделки.
Этап 7. Закрытие сделки Анализ выполнения сторонами принятых по сделке обязательств. Предъявление претензий сторонами. Окончательные расчеты между сторонами. Подписание документов по закрытию сделки.
Данное деление в большой степени условно и является лишь ориентиром для построения самостоятельного алгоритма для конкретного инвестиционного проекта. Каждый из очерченных вопросов требует самостоятельного раскрытия в контексте конкретной сделки. Наибольшую сложность для иностранных инвесторов представляют 4-й и 6-й этапы (подготовка и проведение сделки), так как в этой части иностранный инвестор непосредственно сталкивается с особенностями регулирования этих процессов российским законодательством, правоприменительной практикой, а также просто практикой решения подобных вопросов. Надо констатировать, что каждая из указанных составляющих в российской действительности может иметь собственное наполнение. Порядок принятия решения об участии иностранных инвесторов в капитале российских банков закреплен в Положении ЦБ РФ от 23 апреля 1997 г. N 437 "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями" ("Вестник Банка России" от 30 апреля 1997 г. N 25), где закреплена зависимость предоставления предварительного разрешения от уровня использования квоты участия иностранного капитала в банковской системе России. Данные ограничения, обязывающие кредитные организации получать предварительное разрешение Банка России на увеличение уставного капитала за счет нерезидентов и отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, отменены Указанием ЦБ РФ от 26 января 2007 г. N 1790-У ("Вестник Банка России" от 31 января 2007 г. N 5). Законодательно закрепленный минимальный размер уставного капитала в размере эквивалента 5 млн. евро для вновь созданных банков распространяется теперь на дочерние кредитные организации иностранных банков. Существенными составляющими при вынесении решения также являются финансовое положение иностранного инвестора и его деловая репутация. Банком России могут быть приняты во внимание размер и характер инвестиций, особенности взаимоотношений в области банковского регулирования с государством по месту нахождения инвестора. Для получения предварительного разрешения в центральный аппарат Банка России направляется заявление от имени иностранного инвестора с указанием полного наименования и места регистрации - для юридических лиц - нерезидентов, полного имени и гражданства - для физических лиц - нерезидентов. Помимо этого, в заявлении указывается точный размер предполагаемых инвестиций в денежном выражении и относительных показателях. Инвесторы - юридические лица, предполагающие приобрести более 10% уставного капитала кредитной организации, в соответствии с Положением N 437 обязаны раскрыть сведения о своих участниках с указанием их местоположения и кратким описанием деятельности. К заявлению прилагаются апостилированные (или иным образом легализованные) копии учредительных документов иностранного инвестора, о его регистрации (инкорпорации), решение уполномоченного органа иностранного инвестора об участии в уставном капитале российской кредитной организации, а также согласие (или заключение об отсутствии подобного согласия) соответствующего регулирующего органа иностранного государства. Инвесторы - физические лица к заявлению прилагают подтверждение своей платежеспособности первоклассным банком, краткосрочные обязательства которого имеют классификацию IBCA, Moody's или Standart and Poor's рейтинг не ниже AA, prime-1. Банк России оставляет за собой право запросить дополнительную информацию. Процедура увеличения уставного капитала за счет средств нерезидентов также требует получения предварительного согласия Банка России. При увеличении уставного капитала в пределах одного процента данное разрешение дает территориальное подразделение Банка России, в ином случае предварительное разрешение выдается центральным аппаратом ЦБ РФ. Действие предварительного разрешения, связанного с приобретением иностранными инвесторами долей в уставном капитале российских кредитных организаций или увеличением уставного капитала за счет нерезидентов, ограничено одним годом с даты его выдачи. В соответствии с ч. 5 ст. 18 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" ("Российская газета" от 10 февраля 1996 г.) данное заявление Банк России рассматривает в течение двух месяцев и (или) предоставляет разрешение или направляет заявителю мотивированный отказ, в ином случае считается, что разрешение дано. Последнее, а именно отсутствие какого-либо документарного подтверждения решения ЦБ РФ, может затруднить дальнейшие этапы согласования. При приобретении в результате одной или нескольких сделок иностранным инвестором (группой инвесторов) более 10% активов или более 20% уставного капитала российской кредитной организации и при этом если уставный капитал превышает 160 млн. руб., приобретатель обязан получить предварительное согласие антимонопольного органа. Данное положение закреплено п. 4 Постановления Правительства РФ от 7 марта 2000 г. N 194 "Об условиях антимонопольного контроля на рынке финансовых услуг и об утверждении Методики определения оборота и границ рынка финансовых услуг финансовых организаций" (Ведомственное приложение к "Российской газете" от 18 марта 2000 г.). Ходатайство заинтересованных лиц направляется в федеральный антимонопольный орган, если размер уставного капитала кредитной организации, ее активы или стоимость приобретаемых (получаемых в управление) акций (долей) превышают сумму в размере 200 млн. руб. В ином случае указанное ходатайство направляется в территориальное подразделение антимонопольного органа по месту нахождения кредитной организации. При этом заявителем может выступать предполагаемый участник (при создании/увеличении уставного капитала) или приобретатель (при приобретении). Критерий оценки нерезидентов - юридических лиц, в соответствии с Положением ЦБ РФ от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций" ("Вестник Банка России" от 8 мая 2003 г.), состоит в оценке финансового положения приобретателя и оценке достаточности собственных средств. Независимо от соблюдения других обязательных требований финансовое положение инвестора не может быть признано удовлетворительным, если в отношении приобретателя имеется вступившее в силу судебное решение о признании его банкротом, наличии у него задолженности по налоговым платежам, иной просроченной и неоспоренной задолженности сроком более 10 дней. Считается неудовлетворительным состояние инвестора, если из представленной за три года финансовой отчетности следует вывод об отсутствии реальной деятельности, наличии соответствующих активов. Между тем размытость отдельных оценочных критериев дает банковским чиновникам возможность самостоятельно определять степень "целесообразности" дачи того или иного разрешения. В соответствии с Федеральным законом от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (в настоящее время утратил силу) Министерством по антимонопольной политике было разработано Положение о порядке дачи согласия на совершение сделок, связанных с приобретением активов и акций (долей в уставном капитале) финансовых организаций, утвержденное Приказом МАП России от 28 февраля 2001 г. N 210 ("Российская газета" от 28 февраля 2004 г. N 40), которое регулирует порядок получения предварительного согласия федерального антимонопольного органа на совершение подобных сделок. Так, предварительное согласие антимонопольного органа необходимо при приобретении инвестором - юридическим или физическим лицом более 20% акций (долей в уставном капитале) финансовых организаций, в том числе кредитных организаций. Данное ограничение распространяется на связанные между собой группы юридических или физических лиц с учетом уже имеющихся в их распоряжении акций (долей). Ходатайство подается в свободной форме самим приобретателем или его уполномоченным представителем в федеральный антимонопольный орган, если уставный капитал кредитной организации или приобретаемые акции (доли в уставном капитале) превышают 200 млн. руб. В ином случае инвестор направляет данное ходатайство в территориальный орган по месту нахождения кредитной организации. Документы и информация, подаваемые от физического лица, заверяются самим физическим лицом. Его подпись, в свою очередь, может быть заверена нотариально или по месту работы. К ходатайству прилагаются нотариально заверенные копии уставных документов кредитной организации, акции (доли в уставном капитале) которой предполагает приобрести инвестор, справка, подтверждающая полноту оплаты уставного капитала, бухгалтерская и статистическая отчетность на последнюю отчетную дату, сведения об участии в некоммерческих организациях. Решение антимонопольным органом должно приниматься в течение 30 дней, в отдельных случаях срок рассмотрения может быть продлен по решению руководителя антимонопольного органа, но не более чем на 15 дней. При приобретении и (или) получении в доверительное управление одним или группой инвесторов из юридических и (или) физических лиц в результате одной или нескольких сделок более 20 процентов акций (долей) кредитной организации необходимо получение предварительного согласования с территориальным учреждением Банка России по месту нахождения кредитной организации. Процедура получения данного согласования была закреплена в гл. 5 Инструкции ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" ("Вестник Банка России" от 20 февраля 2004 г. N 15). На практике операции по приобретению иностранным инвестором акций (долей) российской кредитной организаций осуществляются через уполномоченного представителя. Таким представителем может выступать и сама кредитная организация. Ходатайство на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации направляется в территориальное управление Банка России с приложением документов приобретателя, а также текущей финансовой отчетности и аудированной отчетности за последние три года, расчета стоимости чистых активов, осуществляется раскрытие дебиторской и кредиторской задолженности, сведений о существенных фактах хозяйственной деятельности (увеличение/уменьшение стоимости активов, прибыли/убытков более чем на 10%, затрагивающих более 10% активов). На основании представленных документов делается оценка удовлетворительности финансового состояния иностранного инвестора, его способности выполнить в полном объеме принятые обязательства, текущей ликвидности, финансовой устойчивости и эффективности его бизнеса. Финансовое состояние инвесторов в этом случае оценивается в соответствии с Положением ЦБ РФ от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций", приобретателей - физических лиц - в соответствии с Положением ЦБ РФ от 19 апреля 2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" ("Вестник Банка России" от 8 июня 2005 г. N 29). Финансовое положение инвестора - юридического лица признается удовлетворительным, если сумма собственных средств приобретателя достаточна для надлежащего выполнения им обязательств по оплате приобретаемых акций (долей) кредитной организации, при этом существует ряд критериев, несоблюдение которых заведомо относит финансовое состояние к неудовлетворительному. В основном это связано с наличием у инвестора кредиторской задолженности перед бюджетом или третьими лицами, а также если приобретатель находится в процедуре банкротства или из отчетности за предшествующие три года можно сделать выводы об отсутствии реальной деятельности или ликвидных активов инвестора. Достаточность собственных средств иностранного инвестора оценивается путем анализа финансовых показателей инвестора, по экономическому смыслу идентичных либо наиболее близких российскому понятию "чистые активы", которые определяются как разность между суммой скорректированных активов и величиной всех обязательств инвестора. Рассчитанная таким образом положительная величина чистых активов не может быть менее суммы денежных обязательств инвестора по сделке приобретения акций (долей) уставного капитала российской кредитной организации. Данные правовые барьеры введены Центральным банком РФ с одной целью: исключить формирование уставного капитала кредитных организаций за счет привлеченных средств. Оценка финансового состояния инвестора осуществляется по его ходатайству территориальным учреждением Банка России для участников вновь создаваемой кредитной организации независимо от величины получаемого пакета акций (долей), при приобретении (получении контроля) инвестором единолично или в составе группы в результате одной или нескольких сделок более 20% акций (долей) уставного капитала действующей кредитной организации. Осуществляется оценка финансового состояния инвестора при приобретении им более 1% акций (долей) при увеличении уставного капитала кредитной организации или при аффилированности инвестора с кредитной организацией. Также осуществляется оценка финансового состояния в случаях, когда инвестор приобретает менее 1%, но входит в состав группы, имеющей или приобретающей контроль над 20% уставного капитала кредитной организации, или сумма вклада при увеличении уставного капитала превышает 10 млн. руб. В иных случаях оценка финансового состояния осуществляется инвестором самостоятельно. Иностранные инвесторы - физические лица, приобретающие акции (доли) в уставном капитале российских кредитных организаций, должны соответствовать критериям, закрепленным Положением N 268-П. Основным критерием, так же как и для юридических лиц, является достаточность собственных средств инвестора для приобретения акций (долей) российской кредитной организации. Оценка финансового положения инвестора при приобретении до 5% акций (долей) уставного капитала кредитной организации с учетом ранее приобретенных осуществляется самой кредитной организацией. Территориальным учреждением Банка России по месту нахождения кредитной организации осуществляется оценка финансового состояния при приобретении более 5% акций (долей) уставного капитала, при приобретении вновь создаваемой кредитной организации. Осуществляется оценка финансового состояния инвестора - физического лица при приобретении акций (долей) вновь создаваемой кредитной организации, при приобретении более 20% акций (долей) уставного капитала кредитной организации с учетом уже ранее приобретенных, при приобретении более 1% в случае увеличения уставного капитала кредитной организации и при приобретении до 1%, если стоимость приобретаемых акций (долей) превышает 10 млн. руб. Данные требования распространяются и на случаи, когда физическое лицо является единственным участником приобретателя, когда физические лица самостоятельно или наряду с юридическими лицами оказывают или смогут оказывать существенное влияние на решения приобретаемой кредитной организации, когда физическое лицо входят в состав группы лиц, финансовое положение которых также подлежит обязательной финансовой оценке в соответствии с Положением N 218-П. Территориальное учреждение Банка России проводит оценку финансового состояния на основании соответствующего ходатайства и приложенных к нему документов, подтверждающих достаточность собственных средств приобретателя, раскрывающих источники их образования. Касательно иностранных инвесторов - юридических лиц оценка финансового состояния осуществляется на основании представленной аудируемой финансовой отчетности за последние три года, информации об открытых банковских счетах, об участии в капитале третьих лиц, информации аудитора об отсутствии задолженности по уплате налогов, просроченной задолженности перед третьими лицами. Иностранные инвесторы - физические лица самостоятельно определяют объем и перечень доходов (имущества), формы их подтверждения. Это связано с тем, что достаточно трудно регламентировать процессы, лежащие вне юрисдикции Банка России. В данном случае Банк России оставляет за собой право самостоятельной оценки представленных иностранным инвестором документов и вынесения мотивированного суждения о достаточности собственных средств (имущества) приобретателя для надлежащего выполнения им обязательств, а также указания на отсутствие или наличие оснований для отказа в приобретении инвестором акций (долей) российской кредитной организации. С начала 2007 г. действующий порядок приобретения акций (долей) кредитных организаций был несколько изменен Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ "О внесении изменений в статьи 11 и 18 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и статью 61 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и Инструкцией ЦБ РФ от 21 февраля 2007 г. N 130-И "О порядке получения предварительного согласия Банка России на приобретение и (или) получение в доверительное управление акций (долей) кредитной организации" ("Вестник Банка России" от 28 марта 2007 г. N 16). Так, была упразднена процедура получения предварительного согласия на приобретение от 5 до 20% акций (долей) кредитной организации. Эти положения Инструкции N 109-И утратили силу. При приобретении свыше 1% до 20% акций (долей) уставного капитала кредитной организации нерезидентом, группой взаимосвязанных, взаимозависимых юридических и/или физических лиц с участием нерезидента введен уведомительный порядок, по которому в территориальное учреждение Банка России направляется соответствующее уведомление по форме Приложения 2 к Инструкции N 109-И. Инструкцией N 130-И существенно детализированы сделки, влекущие получение в собственность, в доверительное управление акций (долей) в размере свыше 20% уставного капитала российской кредитной организации. Банк России ставит перед собой цель взять под полный контроль все возможные пути приобретения кредитной организации, максимально воспрепятствовать проникновению в этот бизнес любых нежелательных структур. Теперь к этой категории отнесены сделки по приобретению иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, реализация опционных программ, правопреемство, перераспределение долей между участниками кредитной организации, сделки, связанные с прямым или косвенным приобретением существенного влияния на исполнительные органы кредитной организации. Получение предварительного согласия Банка России теперь необходимо на этапах приобретения 20 - 25 - 50 - 75 - 100% акций и для кредитной организации в форме ООО - 20 - 33,3 - 50 - 66,6 - 100% долей уставного капитала кредитной организации. Инвестор (группа инвесторов) обязан получать предварительное согласие при превышении каждого из этих пределов приобретения. Указанные ограничения распространяются на приобретение путем открытой, дополнительной подписки, на вторичном рынке, на аукционе, если в результате одной или нескольких сделок происходит превышение в 20% акций (долей) или превышение иного ранее разрешенного предела участия в уставном капитале кредитной организации. Более того, если при приобретении цена за акцию (долю) сложилась выше заявленной в ходатайстве, инвестор в течение 10 календарных дней обязан направить новое ходатайство в территориальное учреждение Банка России. Ходатайство может быть направленно от группы инвесторов одним из этой группы или их уполномоченным представителем. При вхождении в эту группу иностранного инвестора, доля которого в результате приобретения превысит 20% акций (долей) кредитной организации, документы на получение предварительного согласия направляются в Департамент лицензирования и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России. Банк России в течение 30 дней рассматривает поступившее ходатайство и принимает решение - о согласии или отказе от дачи согласия. Предварительное согласие Банка России на приобретение акций (долей) в уставном капитале российской кредитной организации направляется в адрес заявителя и действительно в течение 12 месяцев со дня принятия решения. Введенная Инструкцией N 130-И процедура получения предварительного согласования слабо соотносится с рыночными механизмами и вполне может оказаться нежизнеспособной, существенно осложняющей перераспределение акций (долей) кредитной организации между ее собственниками, вхождение в капитал российских банков новых стратегических инвесторов. Очевидно, что Банк России предполагает через мониторинг финансового состояния собственников влиять на устойчивость банковской системы в целом и такими неправовыми методами контролировать продвижение иностранных банков на российском финансовом рынке. Неконкретность введенного порядка порождает дополнительные коррупционные риски для инвесторов, что может отрицательно сказаться на инвестиционном климате в целом. Предложенная детализация представляется несколько излишней с точки зрения корпоративного права, корпоративного управления. Так, на Лондонской фондовой бирже (LSE) в целях раскрытия информации применяется формула 25 - 50 - 75, что представляет собой определенный баланс между выполнением контрольных функций со стороны регулятора и достаточной предпринимательской свободой, обеспечивающей нормальное функционирование рыночных механизмов. Возможно, при условии сохранения тенденции на либерализацию внутреннего финансового рынка следует принять еще более гибкие условия процедуры инвестирования. Например, ограничиться только получением предварительного разрешения на приобретение (получение контроля, в управление) более 50% акций (долей) уставного капитала кредитной организации. Не подпадает под установленный порядок получения предварительного согласования приобретение прав на акции (доли) кредитной организации при реорганизации участника или доверительного управляющего, при дарении и наследовании, в результате процедуры уменьшения уставного капитала, а также при увеличении уставного капитала за счет собственного имущества кредитной организации. В этих случаях в адрес Банка России в течение 30 дней направляется информация по форме Приложения 2 к Инструкции N 109-И. Ходатайство на получение предварительного разрешения должно раскрывать способ увеличения и количество приобретаемых акций (долей), наличие имеющихся связей между участниками, приобретателями, подробные сведения о них. Для иностранного инвестора - юридического лица к ходатайству должны быть приложены надлежащим образом заверенные копии учредительных документов иностранного инвестора, документов о его государственной регистрации, финансовые документы, подтверждающие наличие и достаточность собственных средств инвестора, решение соответствующего органа инвестора о приобретении акций (долей) в уставном капитале российской кредитной организации, а также письменное согласие на это регулирующего органа страны происхождения инвестора. Для иностранного инвестора - физического лица приложением к ходатайству являются надлежащим образом оформленные документы о величине доходов инвестора, а также подтверждение его платежеспособности первоклассным (AA, prime-1) согласно международной практике иностранным банком. При получении иностранным инвестором положительного решения антимонопольного органа и предварительного разрешения Банка России иностранный инвестор вправе провести само приобретение акций (долей). Можно предположить, что для иностранного инвестора с психологической стороны это самый сложный этап, так как именно на этом этапе для него возникают финансовые обязательства по оплате приобретаемых акций (долей). Это своего рода критическая точка, после которой достаточно трудно развернуть сделку обратно и это может потребовать существенных издержек. Собственно сделка в классическом виде представляет собой заключение договора купли-продажи акций (долей) между собственником и инвестором и регулируется нормами законодательства, определяемого сторонами по сделке. Вместе с тем использование норм материального права Российской Федерации при заключении сделки, составление двуязычного текста договора снижают риски отказа в регистрации документов, запроса дополнительной информации по сделке. Следует обратить внимание иностранного инвестора на наличие у продавца надлежащим образом оформленных решений соответствующего органа продавца по заключению (одобрению) сделки. Важно знать, к компетенции какого органа учредительными документами отнесено принятие решения о заключении (одобрении) сделки, не вступают ли данные положения учредительных документов в противоречие с нормами действующего корпоративного права России. Для продавца акций (долей) уставного капитала российской кредитной организации при проведении крупных сделок, сделок с заинтересованностью могут быть предусмотрены ограничения гл. X, XI Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ("Российская газета" от 29 декабря 1995 г. N 248) и ст. ст. 45, 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ("Российская газета" от 17 февраля 1998 г.). Сделки, осуществленные с нарушением положений вышеуказанных нормативных актов, могут быть признаны недействительными в судебном порядке. Приобретение иностранным инвестором акций российской кредитной организации в форме открытого акционерного общества имеет дополнительные особенности, связанные с новациями, внесенными Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые законодательные акты Российской Федерации" ("Российская газета" от 11 января 2006 г. N 1). Иностранный инвестор также должен получить достаточные подтверждения того, что объект сделки принадлежит продавцу на праве собственности, не оспаривается ли данное право третьими лицами, нет ли обременений, не является предметом спора, под арестом, в залоге и т. п. Так, у физических лиц, состоящих в браке, следует запросить нотариально засвидетельствованное согласие на продажу предмета сделки, если акции (доли) уставного капитала кредитной организации были приобретены в качестве совместно нажитого имущества. Документы, свидетельствующие о приобретении (получении в управление и др.) иностранным инвестором акций (долей) российской кредитной организации, в течение десяти календарных дней направляются в территориальное управление Банка России. Пакет приложений практически дублирует документы, направляемые для получения предварительного согласия. Дополнительно представляются текст договора купли-продажи акций (долей) кредитной организации и/или иные документы, подтверждающие переход права собственности к инвестору, список участников по утвержденной форме, имеющих более 1% акций (долей) уставного капитала кредитной организации, а также подтверждение выполнения приобретателем принятых платежных обязательств. Для регистрации изменений, связанных с приобретением иностранным инвестором акций (долей) уставного капитала российской кредитной организации, в адрес территориального управления Банка России по месту нахождения кредитной организации направляются документы, предусмотренные одновременно в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" ("Российская газета" от 10 августа 2001 г. N 153-154), Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" ("Российская газета" от 26 июня 2002 г. N 113) и гл. 15 Инструкции ЦБ РФ N 109-И. В рамках указанных нормативных актов в территориальное управление Банка России осуществляется на основании ходатайства о регистрации с приложением регистрационных заявлений по формам приложений NN 3, 4 (в зависимости от вида изменений). Порядок и сроки регистрации изменений в учредительных документах кредитных организаций закреплены в Положении ЦБ РФ от 24 февраля 2004 г. N 252-П "О порядке рассмотрения структурными подразделениями центрального аппарата Банка России документов, представленных для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, принятия решения о государственной регистрации изменений в учредительные документы кредитных организаций и получения лицензии на осуществление банковских операций" (текст не публиковался), в соответствии с которым изменения в учредительные документы (для кредитных организаций в форме общества с ограниченной ответственностью) вносятся в течение 30 календарных дней. Затем зарегистрированные документы направляются в налоговые органы, которые в течение 5 рабочих дней заносят изменения в Единый государственный реестр юридических лиц и вместе с соответствующими свидетельствами возвращают полученные документы. После этого уже территориальное учреждение Банка России направляет зарегистрированные документы заявителю. В целом вся процедура может продлиться до 3 - 4 месяцев. Можно согласиться с тем, что государство вынуждено охранять национальную банковскую систему ввиду ее слабой степени развития и низкой устойчивости в целом. По мнению авторитетного рейтингового агентства Standard & Poor's, устойчивость российской банковской системы очень низкая - девятое место по десятибалльной системе, но имеет некоторую тенденцию к укреплению. В июне 2007 г. S&P повысило оценку, переведя из девятой группы в восьмую, что было связано с улучшением информационной открытости, контролем над рисками, уровнем внутренней управляемости большинства российских банков и в целом по банковской системе ("Ведомости" от 5 июня 2007 г. N 101). Протекционистские меры защиты внутреннего финансового рынка от международных финансовых институтов не всегда эффективны и не могут действовать всегда. Только наличие здоровой конкурентной среды внутри страны способствует количественному и качественному росту отечественных банков. Однако Россия по-прежнему остается на отдаленной периферии от мировых финансовых центров, во многом лишена возможности использовать их ресурсные, технологические возможности. Отсталость в финансово-технологической сфере влияет на реальный сектор экономики, развивая диспропорции в различных отраслях, сдерживая развитие в целом. Безусловно, есть и положительные тенденции: российские банки активно адаптируют передовые западные банковские продукты, осваивают секьюритизацию активов, размещение эмиссионных ценных бумаг на западных биржах, специальные виды финансирования и привлечения финансов. Но это больше заслуга частного российского капитала. Внутренние финансовые рынки лежат в сфере жесткого государственного регулирования, и для поступательного развития данная сфера настоятельно требует дальнейшей либерализации движения капитала, окончательной отмены всех валютных ограничений. Вероятно, истина лежит где-то посередине. Никто не отрицает необходимости следовать национальным интересам, вместе с тем Россия является неотъемлемой частью мирового хозяйства, экономического миропорядка, единого пространства, где действуют общеэкономические законы.
Название документа