Глобализация позитивного права

(Богатырев В. В.) ("Российский следователь", 2008, N 19) Текст документа

ГЛОБАЛИЗАЦИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

В. В. БОГАТЫРЕВ

Богатырев В. В., доцент, кандидат юридических наук, заместитель начальника кафедры государственно-правовых дисциплин Владимирского юридического института Федеральной службы исполнения наказаний.

Человеческая цивилизация входит в новую эпоху своего существования - эпоху формирования единых планетарных социальных процессов, ставших результатом общечеловеческой деятельности и получивших в современной науке название "глобализация". На фоне происходящего будущее становится все более непредсказуемым. Поэтому к проблеме глобализации приковано внимание ученых многих стран, проводящих изыскания в различных отраслях человеческой деятельности. Экономисты и культурологи, политики и социологи, а также представители других специальностей, анализирующие влияние глобализации на объект и предмет их исследования, объединяются в рамках новой отрасли знаний - глобалистике. Под глобалистикой мы понимаем отрасль науки, синтезирующей в единое целое достижения всех отраслей знаний о земной цивилизации для выяснения общих закономерностей развития человечества как единого и целого организма. Поскольку право есть важная составляющая духовной сферы человеческого социума, то правовая глобалистика выступает элементом этой новой отрасли знаний. Причем право, являясь составной частью регулятивной системы в ряду других элементов, таких как мораль, нравственность, корпоративные нормы, религиозные нормы и т. д., выходит на первое место в регуляции общественных отношений. Право универсально и поэтому способно упорядочить сложные, порой запутанные отношения и противоречивые интересы индивидов, групп, классов и сословий в рамках всей планеты, а значит, оно обладает наибольшими возможностями глобализироваться. В. В. Лазарев отмечает, что "с некоторого времени обнаруживается тенденция к интеграции права. Формирование европейского права и появление элементов мирового права замечено и практикой, и теорией" <1>. Однако данный факт признается не всеми учеными-юристами. -------------------------------- <1> Лазарев В. В. Поиск права // Журнал российского права. 2004. N 7. С. 4.

Наиболее наглядно этот процесс прослеживается на примере глобализации одного из элементов права - позитивного права, исследование которого и является целью настоящей статьи. Для достижения поставленной цели прежде всего необходимо объяснить, что мы понимаем под данной дефиницией, а также выявить место и роль позитивного права в структуре права вообще. Не вдаваясь в подробности теоретического спора о понятии права и его структурном составе, нужно отметить, что мы придерживаемся широкого понимания права. Мы считаем, что право - это сложное системное образование, которое включает в себя три взаимосвязанных, взаимодействующих структурных образования: правовое сознание, позитивное право и правореализацию. Каждый из представленных элементов имеет свои особенности, которые, интегрируясь, формируют право того или иного социума и всей человеческой цивилизации в целом. Правосознание представляет собой идеологическую составляющую права, которую Р. А. Ромашов называет "субъективное право" <2>. Позитивное право - это особая форма его существования и закрепления, именуемая этим же автором объективным правом, а правореализация есть непосредственное его действие в социальной системе. -------------------------------- <2> См.: Ромашов Р. А. Реалистический позитивизм: интегративный тип правопонимания // Правоведение. 2005. N 1. С. 6.

В отечественной и зарубежной юридической литературе накоплен богатый материал по исследованию позитивного права <3>. В каждой из работ предлагаются различные определения позитивного права. Одни авторы под позитивным правом понимают команду суверена, адресованную лицу или лицам, находящимся в его подчинении <4>. Другие рассматривают его как положительное, официальное право, "издаваемое прежде всего государственными органами в установленном порядке и соответствующим образом фиксируемое в нормативно-правовых актах" <5>. Третьи позитивным правом называют "реальный, существующий в законах и иных документах, фактически осязаемый (и потому - "позитивный") нормативный регулятор, на основе которого определяется юридически недозволенное поведение и выносятся судами, другими государственными учреждениями юридически обязательные, императивно властные решения" <6>. -------------------------------- <3> См.: Иеринг Р. Дух римского права на различных ступенях его развития. СПб., 1875. Ч. 1; Еллинек Г. Общее учение о государстве. СПб., 1908; Шершеневич Г. Ф. Общая теория права: Философия права. Часть теоретическая. М., 1995. Т. 1: Вып. 1 - 4; Мальцев Г. В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999; Варьяс М. Ю. Правопонимание: опыт интегративного подхода. М., 1999; Бержель Фан-Луи. Общая теория права. М., 2000; и др. <4> См.: Harris J. Legal Philosophie. Dublin, 1997. P. 31; Austin J. The Province of Jurisprudence Determined. L., 1832. P. 134. <5> Упоров И. В., Схатум Б. А. Естественное и позитивное право: понятие, история, тенденции и перспективы развития. Краснодар, 2000. С. 33. <6> Алексеев С. С. Философия права. История и современность. Проблемы. Тенденции. Перспективы. М., 1997. С. 28.

Мы же под позитивным правом понимаем совокупность нормативных правовых актов органов государственной власти, в которых формально закрепляются представления о справедливости и свободе государственно-властной элиты и которые обеспечены аппаратом государственного принуждения. По сути, позитивное право нами представляется как формально-юридическая составляющая права, "состоящая из совокупности формально-юридических источников, в которых определяются общезначимые правила поведения, закрепляются механизмы реализации этих правил и меры юридической ответственности за их нарушение" <7>. -------------------------------- <7> Ромашов Р. А. Указ. соч. С. 8.

В современной теории права позитивное право как система формально-юридических источников довольно хорошо разработана. Как правило, к нему относят: законы, подзаконные акты, правовые договоры, судебные и административные прецеденты, правовые обычаи, правовые доктрины <8>. -------------------------------- <8> См.: Марченко М. Н. Источники права: Учеб. пособие. М., 2006. С. 104 - 105.

При этом стоит отметить, что в каждой национальной правовой системе совокупность форм позитивного права и их иерархия индивидуальны. Тем не менее мы можем их классифицировать по группам в формирующемся глобальном праве. Существует два подхода к определению понятия "глобальное право" - широкое и узкое. В первом случае под ним понимается совокупность всех правовых явлений в масштабе человеческой цивилизации, во втором - нормы международного права, территория действия которых определена пределами планеты Земля и околоземным пространством <9>. Исходя из поставленной цели настоящей статьи, мы будем ориентироваться на первый подход, так как он позволит нам проанализировать процесс глобализации позитивного права в масштабах всей планеты. -------------------------------- <9> См.: Богатырев В. В. Глобальное право как закономерный этап правового развития // Вестн. Иван. гос. энергет. ун-та. Иваново, 2006. С. 51.

Сегодня глобальное, или планетарное, право представлено несколькими нормативными правовыми блоками: международное право и 192 правовые системы, классифицируемые по различным правовым семьям, где, как правило, формы, в которых фиксируется позитивное право, совпадают. При этом важно отметить, что на современном этапе глобальное право представляет собой совокупность нормативных правовых блоков, нежели систему, так как "система - это определенная совокупность элементов, находящихся в определенной взаимосвязи, которая придает данной совокупности целостный характер" <10>. Такое состояние глобального права дало повод М. Н. Марченко сделать вывод о том, что "система источников права на межнациональном уровне... имеет по сравнению с общей системой источников форм национального права и ее подсистемами скорее предположительный, виртуальный, нежели реальный характер" <11>. Мы поддерживаем данное утверждение, но с поправкой: это - состояние временное. Если обратиться к истории формирования внутригосударственных правовых систем, то становится ясно, что и в них системность источников не всегда имела место, например, об этом свидетельствует состояние права Российской империи во второй половине XIX в. При явно просматривающейся "закономерности ускорения темпов исторического прогресса" <12> можно сделать вывод, что совокупность источников в глобальном праве качественно перейдет в системность значительно быстрее, чем во многих национальных правовых системах. К тому же даже сегодня одной из старейших правовых систем мира - английской - присущи "стихийность и необозримость правового массива, отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении" <13>. Однако это не мешает английскому праву занимать доминирующее место в системе общего права и быть моделью для многих других стран <14>. -------------------------------- <10> Кедров В. М. Принцип историзма в его приложении к системному анализу развития науки // Системные исследования: Ежегодник. М., 1974. С. 5. <11> Марченко М. Н. Указ. соч. С. 107. <12> Яковец Ю. В. История цивилизаций: Учеб. пособие для студентов вузов гуманит. профиля. М., 1997. С. 35. <13> Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник. М., 2007. С. 342. <14> См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 207.

Главной составляющей глобального права являются совокупность всех правовых систем, и при этом отечественными и иностранными юристами было создано значительное количество их классификаций <15>. В нашей работе мы используем классификацию, данную Кристофером Осакве, которая, на наш взгляд, наиболее объективно отражает их состояние. Он делит правовые семьи на две группы: религиозные (иудейское, каноническое, мусульманское право и хинди) и нерелигиозные (западное право (англо-американская, романо-германская и скандинавская), квазизападное (социалистическое), незападное (африканское обычное, Юго-Восточной Азии)) <16>. -------------------------------- <15> См.: Давид Р. Указ. соч.; Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996; Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. М., 1995 и т. д. <16> См.: Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб.-практ. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2002. С. 57.

Следует отметить, что в "чистом" виде ни одной правовой семьи на планете не существует. Данный факт говорит о многом, так как свидетельствует, что процесс интеграции в праве продолжается уже длительное время. Наиболее ярким его примером выступают религиозные правовые семьи, в которых публичная сфера, как правило, регулируется правовыми нормами, созданными по образцу романо-германской или англо-американской правовых семей, а частная остается религиозной. В качестве примера можно привести правовую систему Израиля, где публичная сфера регулируется правовыми нормами по образцу английского права, а частная - нормами иудейского права <17>. Такое же состояние наблюдается почти во всех странах Африки и Азии, а также во многих других регионах планеты. Это дало повод А. Х. Саидову объединить их правовые системы в своей классификации в одной группе и назвать смешанными правовыми системами <18>. -------------------------------- <17> См.: Конституционное право зарубежных стран: Учеб. для вузов / Под общ. ред. М. В. Баглая и др. М., 1999. С. 806. <18> См.: Саидов А. Х. Указ. соч. С. 437.

Поскольку, как уже отмечалось выше, публичная сфера многих стран мира регулируется по образцу либо романо-германской, либо англо-американской правовой семьи, то можно сделать вывод, что интеграция в основном касается именно данных правовых семей. В современном мире именно западная традиция права главенствует в публичном праве, к тому же если мы обратим внимание на еще один элемент глобального права - международное право, то оно имеет идентичные с романо-германской правовой семьей формы - источники права. А так как, по сути, основные элементы глобального права имеют одни корни и являются составляющими западной культуры, то и они имеют наибольшие возможности для интеграции. Более сложная обстановка складывается в частном праве, однако глобализация затрагивает, как правило, публичную сферу, где очень много общего в нормативно-правовом регулировании. Единство корней в публичной сфере различных правовых семей мира прослеживается и в системе источников. Как уже было сказано выше, в каждой правовой семье и международном праве есть своя система формально-юридических источников, в которых имеют место все виды источников, но одни из них являются основными, а другие - второстепенными: в романо-германской - законы и подзаконные нормативные акты, в англо-американской - судебные и административные прецеденты, в религиозных правовых - правовые обычаи и правовые доктрины, а в международном праве - правовые договоры и правовые обычаи. При этом в современный период явно прослеживается процесс унификации системы позитивного права, в англо-американской системе увеличивается роль статутов, в романо-германской - судебных прецедентов, в религиозных - законов и подзаконно-нормативных актов. При этом во всех них, как правило, признаются и используются нормы международного права, в частности основной его источник - международно-правовой договор. Интеграция формально-юридических источников происходит в определенных формах: сближении, гармонизации, унификации, стандартизации и имплементации <19>. -------------------------------- <19> См.: Глобализация и развитие законодательства: Очерки / Отв. ред. Ю. А. Тихомиров, А. С. Пиголкин. М., 2004. С. 78.

Сближение позитивного права представляет собой согласование принципов правового регулирования на основе норм международного права, определение этапов и совместных мер по развитию национальных законодательств, выработку общих правовых позиций. Гармонизация позитивного права - это способ обеспечения единства и многообразия; согласование концепций и программ; выработка общих нормативных понятий и оценок; упорядоченность правовых действий. Унификация есть метод, с помощью которого государства осуществляют единообразное регулирование правовых отношений. Она выражается в создании единообразных актов и норм, заменяющих или действующих субсидиарно с национальными нормами. Имплементация представляет собой исполнение государством международно-правовых норм путем их включения в правовую систему, фактическую реализацию международных обязательств на внутригосударственном уровне. Она осуществляется путем трансформации международно-правовых норм в национальные законы и подзаконные акты. Следует, однако, помнить, что каждое национальное позитивное право является сложным комплексом отраслей и институтов, которые испытывают разную степень влияния глобализации и по-разному подвержены внешним изменениям, так как неодинаков их предмет регулирования. Степень их связей и зависимостей перерастает территориальные границы и порождает более масштабную меру функционально-технической и географической "протяженности". Подвержена данному процессу и правовая система Российской Федерации. Традиционно право России классифицируют как составную часть западного права. Ее, как правило, соотносят с романо-германской правовой семьей <20>. Основными источниками права в ней всегда были закон и подзаконные нормативные правовые акты, но в последнее время явно прослеживаются процессы интеграции с иными правовыми семьями. В частности, все большую роль начинает играть доктринальная трактовка законодательных положений, проводимая судебными органами власти путем принятия соответствующих решений по спорным вопросам законодательства, а также при отсутствии законодательного регулирования какого-либо вопроса. Это прежде всего касается решений Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ <21>. Сегодня дело заключается лишь в признании прецедента источником права, считает И. А. Минникес <22>. Наиболее явно данный процесс протекает в международном праве. Так, в частности, в п. 4 ст. 15 Конституции РФ говорится, что "общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы". -------------------------------- <20> См.: Леушин В. И. Конституция России в свете теории естественного права // Правовые проблемы евроазиатского сотрудничества: глобальное и региональное измерение. Екатеринбург, 1993. С. 49 - 50. <21> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 14 июля 1997 г. N 12-П "По делу о толковании содержащегося в части 4 статьи 66 Конституции РФ положения о вхождении автономного округа в состав края, области" // Собрание законодательства РФ. 1997. N 29. Ст. 3581; Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации" // Бюллетень ВС РФ. 1996. N 1; Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса РФ" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 7. <22> См.: Минникес И. А. Роль прецедентов в российском праве // www. lawinstitut. ru.

Все эти процессы дали возможность Р. А. Ромашову отнести к формально-юридическим источникам российской правовой системы нормативные правовые акты, прецеденты толкования или нормативные интерпретационные акты (постановления Президиума Верховного Суда РФ и интерпретационные акты Конституционного Суда РФ), а также международные акты, нормативные договоры, правовые обычаи <23>. -------------------------------- <23> См.: Ромашов Р. А. Указ. соч. С. 8 - 9.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что в современном мире идет формирование единого глобального права и одним из его направлений является стандартизация видов форм позитивного права во всех правовых семьях в единую систему формально-юридических источников.

Название документа