Особенности договоров оказания услуг авторского и технического надзора за проведением работ по сохранению объектов культурного наследия (часть вторая)
(Кузнецов А. А.) ("Культура: управление, экономика, право", 2011, N 1) Текст документаОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРОВ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ АВТОРСКОГО И ТЕХНИЧЕСКОГО НАДЗОРА ЗА ПРОВЕДЕНИЕМ РАБОТ ПО СОХРАНЕНИЮ ОБЪЕКТОВ КУЛЬТУРНОГО НАСЛЕДИЯ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)
А. А. КУЗНЕЦОВ
Кузнецов А. А., главный специалист-эксперт Средне-Сибирского управления Росохранкультуры.
Рассмотренные в первой части статьи (см.: Культура: управление, экономика, право. 2010. N 4) дискуссионные вопросы видовой принадлежности гражданско-правовых соглашений, связанных с возмездным оказанием услуг, и правовой природы авторского и технического надзора, осуществляемого в сфере сохранения недвижимых памятников истории и культуры, позволили сделать вывод о наличии в системе российского гражданского права юридических коллизий, разрешить которые возможно только посредством гармонизации законодательства. Для выработки унифицированных правовых подходов и дефиниций необходимо раскрыть особенности нормативно-правового регулирования авторского и технического надзора за проведением работ по сохранению объектов культурного наследия, его взаимосвязь с законодательным регулированием строительного контроля, а также принципиальное отличие друг от друга этих объектов гражданских правовых отношений. Специальными нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ни авторский надзор, ни технический надзор не регулируются <1>. Тем не менее они также являются объектами гражданского права и имеют собственный гражданско-правовой режим, устанавливающий возможность совершения с ними определенных действий, направленных на достижение конкретного результата и наделяющих стороны соответствующими правами и обязанностями. По общепринятой классификации видов гражданских правовых отношений их следует относить к обязательственным срочным правоотношениям, возникающим между конкретными (известными) лицами из добровольного соглашения. Предмет и условия договора, правоспособность его субъектов вытекают из содержания объекта соглашения, обусловлены связями данного объекта с иными объектами правоотношений (работами, услугами) и конечным результатом (полезным эффектом, материальными благами). -------------------------------- <1> Нормы, предусматривающие осуществление надзора (контроля) "за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика", содержатся лишь в ст. ст. 748 и 749 ГК РФ, определяющих права и обязанности сторон строительного подряда.
Авторский и технический надзор как объекты гражданских правоотношений
Федеральный закон от 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" (далее - Закон N 73-ФЗ) причисляет технический и авторский надзор к работам, направленным на обеспечение физической сохранности объектов культурного наследия (ст. 40), однако содержания его не раскрывает. Этот пробел в законе привел к тому, что субъекты гражданско-правовых соглашений в соответствии с п. 2 ст. 2 Закона N 73-ФЗ повсеместно руководствуются нормами, регулирующими сходные отношения в архитектурно-строительной области. Насколько совместимы между собой правовые дефиниции отраслевых нормативных правовых актов, определяющих содержание и порядок осуществления авторского и технического надзора, права и обязанности сторон? Согласно ст. 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГСК РФ) авторский надзор и технический надзор представляют собой разновидности строительного контроля, который вправе осуществлять застройщик (заказчик работ). Порядок проведения строительного контроля в соответствии с ч. 8 ст. 53 ГСК РФ устанавливается на федеральном уровне специальными нормативными правовыми актами. В качестве таковых до середины 2010 г. действовали документы, имеющие рекомендательный характер: Свод правил СП 11-110-99 "Авторский надзор за строительством зданий и сооружений" (утвержден Постановлением Госстроя России от 10 июня 1999 г. N 44) <2> и Строительные нормы и правила СНиП 12-01-2004 "Организация строительства" (утверждены Постановлением Госстроя России от 19 апреля 2004 г. N 70) <3>. -------------------------------- <2> Бюллетень строительной техники. 1999. N 7. <3> Нормирование в строительстве и ЖКХ. 2004. N 3.
Частью 2 ст. 42 Федерального закона от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" (далее - Закон N 384-ФЗ) ранее принятые строительные нормы и правила были признаны сводами правил, которые разрабатываются в целях обеспечения соблюдения требований технических регламентов <4>. Во исполнение требования ч. 3 ст. 42 Закона N 384-ФЗ Правительство Российской Федерации распоряжением от 21 июня 2010 г. N 1047-р установило <5> Перечень национальных стандартов и сводов правил (советских и российских ГОСТов и СНиПов), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Закона N 384-ФЗ. Обязательными к применению были признаны правила пунктов 3.8 и 3.9 СНиП 12-01-2004, касающихся осуществления авторского надзора и государственного (муниципального) контроля (надзора) за строительством, тогда как пункт 3.7 СНиП 12-01-2004, закрепивший право застройщика осуществлять технический надзор за ходом и качеством выполняемых работ, в данный Перечень по понятной причине не был включен. Либерализация требований технических регламентов привела к тому, что СП 11-110-99 не вошел в перечень обязательных национальных стандартов и сводов правил, сохранив свой изначально рекомендательный характер. -------------------------------- <4> Правила разработки и утверждения сводов правил, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 ноября 2008 г. N 858. <5> Любопытный факт, косвенно свидетельствующий о серьезных затруднениях при подготовке и согласовании крайне важного документа: Правительством был пропущен срок утверждения Перечня (не позднее чем за 30 дней до вступления в силу Закона N 384-ФЗ).
Наконец, Постановлением от 21 июня 2010 г. N 468 Правительство Российской Федерации утвердило Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства (вступило в силу 6 июля 2010 г.), согласно которому строительный контроль - это совокупность перечисленных в пунктах 5 и 6 Положения контрольных мероприятий, а также иных мероприятий, предусмотренных российским законодательством и (или) заключенным договором, проводимых при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства работниками подрядчика и заказчика (застройщика) либо организации, осуществляющей подготовку проектной документации. Последняя привлекается заказчиком (застройщиком) по договору "в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации" (пункт 3 Положения), иными словами, для проведения авторского надзора. Предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве капитальных объектов на соответствие: 1) требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации; 2) результатам инженерных изысканий; 3) требованиям градостроительного плана земельного участка; 4) требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений (пункт 2 Положения). Несмотря на то что за последние 10 - 15 лет в условиях формирования в России строительного сектора частных и общественных проектов формы и виды осуществления авторского надзора поменялись, его общий (универсальный) смысл остался прежним - это комплекс мероприятий, осуществляемый автором проекта для обеспечения соответствия технологических, архитектурно-стилистических, строительных и других технических решений и показателей вводимого в эксплуатацию объекта решениям и показателям, предусмотренным в утвержденной заказчиком проектной документации. Федеральный закон от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 169-ФЗ) наделяет архитектора (архитектурную организацию) правом осуществлять на основании договора не только авторский надзор за строительством архитектурного объекта, но и "по поручению заказчика (застройщика) быть его ответственным представителем на строительстве данного объекта, осуществляя контроль за качеством строительных материалов, качеством и объемом выполняемых строительно-монтажных работ и финансовый контроль" (ст. 12). Другими словами, авторский надзор обеспечивает реализацию возводимого либо качественно изменяемого объекта капитального строительства именно в том виде, в каком он был задуман и спроектирован автором, а в случаях, когда требуется изменение или дополнение проектных решений, позволяет автору проекта внести такие изменения как стороне, имеющей комплексное представление обо всех проектных решениях и их взаимосвязи <6>. -------------------------------- <6> Пичугина Т. Авторский надзор - путь к решению вопроса безопасности // Строительная инженерия. URL: http://www. exploitation. ru/articles/14/74/.
В соответствии с действующим российским законодательством обязательное осуществление авторского надзора предусмотрено только при строительстве, реконструкции, расширении, капитальном ремонте, техническом перевооружении, консервации и ликвидации опасных производственных объектов <7>, а также гидротехнических объектов. Необходимость ведения авторского надзора в иных случаях зависит от того, насколько заказчику работ важно, чтобы результат строительства соответствовал проекту, и может ли такое несоответствие нанести потенциальный ущерб надежности здания или его функционально-эстетическим показателям. Письмо Минрегиона России от 25 февраля 2009 г. N 4882-СМ/08 подтвердило право заказчика самому определять необходимость проведения авторского надзора во всех случаях, кроме двух вышеназванных. Тем не менее в юридической литературе до сих пор встречается расширенное понимание установленных законодателем ограничений. Так, О. А. Беляева констатирует: "Следует различать авторский надзор в силу закона и авторский надзор в силу заключенного с заказчиком договора. Например, авторский надзор за строительством зданий и сооружений является обязательным. Причем, поскольку законодательством установлена обязанность заключить договор авторского надзора на весь период строительства, по отношению к проектировщику возможен иск о его понуждении заключить соответствующий договор. Иными словами, в этой ситуации договор авторского надзора квалифицируется как договор, заключаемый в обязательном порядке, и подчиняется требованиям статьи 445 ГК РФ" <8>. -------------------------------- <7> В соответствии с ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" в процессе строительства, расширения, реконструкции, технического перевооружения, консервации и ликвидации опасного производственного объекта организации, разработавшие проектную документацию, осуществляют авторский надзор в установленном порядке. <8> Беляева О. А. Договорная работа на предприятии. Практические рекомендации в вопросах и ответах / Под ред. проф. В. Б. Ляндреса. М., 2009. Цит. по: http://soveturista77.ru/dog_rab/page6.php.
Под техническим надзором в области капитального строительства принято понимать комплекс осуществляемых с оптимальной регулярностью экспертно-проверочных мероприятий по контролю соответствия всего процесса строительных и ремонтных работ действующим нормам и правилам, а также проектной документации. Основное назначение технического надзора - это тщательное планирование строительства и строгий контроль над его проведением. Осуществление технического надзора за реализацией строительного (архитектурного) проекта позволяет обеспечить точное соблюдение сроков, объемов, стоимости и качества производимых работ и строительных материалов, определенных проектной документацией. Кроме того, технический надзор включает в себя проверку правильности соблюдения технологии ведения строительно-монтажных и ремонтно-отделочных работ. Основной задачей технического надзора, таким образом, является не поиск ошибок и брака, а предотвращение выполнения строительно-монтажных работ и принятия технических решений в ущерб качеству объекта строительства. Кроме того, технический надзор за ходом строительно-монтажных и ремонтно-отделочных работ позволяет избавиться от перерасхода средств и гарантировать сдачу объекта в срок и в соответствии с проектом. Сторонами (субъектами) гражданских правоотношений при осуществлении авторского и технического надзора в сфере капитального строительства выступают, с одной стороны, заказчик (застройщик), с другой - исполнитель (архитектор и (или) архитектурная организация в случае авторского надзора, инженер и (или) инженерная организация в случае технического надзора). Согласно общей правовой доктрине, закрепленной законодателем в соответствующих нормативных правовых актах, авторский надзор вправе осуществлять лицо, подготовившее проектную документацию (в силу установленных ГК РФ прав автора произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства). В соответствии с положениями ст. 1294 ГК РФ автор проектной документации имеет право авторского надзора за строительством здания или сооружения либо иной реализацией соответствующего проекта в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в области архитектуры и градостроительства, и вправе требовать от заказчика проектной документации предоставления права на участие в реализации своего проекта, если договором не предусмотрено иное. Статья 12 Закона N 169-ФЗ наделяет архитектора и юридическое лицо (архитектурную организацию) правом осуществлять авторский надзор за строительством архитектурного объекта на основе договорных отношений с заказчиком (застройщиком). Методическими указаниями по определению стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации (МДС 81-35.2004), утвержденными Постановлением Госстроя России от 5 марта 2004 г. N 15/1, право автора проектной документации на контроль за его точной реализацией при строительстве, реконструкции или ремонте архитектурного объекта выражено в рекомендации предусматривать в соответствующем разделе в гл. 12 ("Проектные и изыскательские работы, авторский надзор") сводного сметного расчета стоимости производственного и жилищно-гражданского строительства средства на проведение авторского надзора. В то же время в пункте 4.91 МДС 81-35.2004 особо оговаривается, что необходимость проведения авторского надзора определяется заказчиком. Технический контроль и надзор за строительством вправе осуществлять как сам заказчик (ст. 748 ГК РФ), так и привлекаемый им в соответствии со ст. 749 ГК РФ сторонний инженер или инженерная организация. В этом случае заказчик обязан определить в договоре строительного подряда функции привлекаемого лица, так как совершаемые им действия связаны с последствиями для подрядчика. По закону с независимым инженером (инженерной организацией) должен быть заключен договор возмездного оказания услуг. Однако, как показывает практика, эта норма не всегда верно понимается сторонами гражданских правоотношений. В ряде случаев заключается договор поручения, вероятно, в связи с предоставленным привлекаемому лицу правом принятия от имени заказчика решений во взаимоотношениях с подрядчиком. Как справедливо отмечает О. Г. Ершов, "договор на участие инженера в строительстве на стороне заказчика относится к договорам нового типа, которые пока не получили должной оценки со стороны законодателя. ...Норм, определяющих существенные условия договора с участием инженера, основные права и обязанности сторон, их ответственность, действующее гражданское законодательство пока не содержит" <9>. В случае же если инженер является работником заказчика, то он осуществляет строительный контроль на основании трудового договора (контракта). -------------------------------- <9> Ершов О. Г. Признаки и существенные условия договора участия инженера в строительстве на стороне заказчика // Право и экономика. 2009. N 10. С. 32.
Такова краткая характеристика нормативно-правового регулирования авторского и технического надзора в области капитального строительства, из которой следует, что под строительным контролем (надзором) подразумеваются специализированные услуги ("контрольные мероприятия"), являющиеся объектом договорных отношений. В сфере сохранения недвижимых памятников истории и культуры такой определенности в понимании сути авторского и технического надзора нет ввиду специфической правовой природы объекта (работы по сохранению) и особого порядка их осуществления.
Авторский и технический надзор за проведением работ по сохранению объектов культурного наследия
Главная особенность авторского и технического надзора в сфере сохранения недвижимых памятников истории и культуры проистекает из самого смысла законодательства об охране объектов культурного наследия - ограничения (в соответствии со ст. 129 ГК РФ) гражданской оборотоспособности объектов недвижимого имущества, признанных в силу их уникальной ценности памятниками истории и культуры. Следствием особого, гарантированного и охраняемого государством статуса объектов культурного наследия является требование наличия у лиц, привлекаемых к проведению работ по их сохранению, в том числе оказанию услуг технического и авторского надзора, соответствующих лицензий на осуществление деятельности по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры). То есть субъект правоотношений (лицензиат) должен отвечать условиям, установленным Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" и Положением о лицензировании деятельности по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 февраля 2007 г. N 117. Кроме того, ст. 45 Закона N 73-ФЗ сужает круг исполнителей, имеющих право осуществлять технический надзор в сфере сохранения объектов культурного наследия, до физических и юридических лиц, которые ведут разработку проектной документации на проведение данных работ. Закон жестко связывает технический надзор с авторским надзором и научно-методическим руководством, осуществляемыми в ходе проведения ремонтно-реставрационных работ, подчеркивая особый характер данного вида деятельности, главная цель которого - максимально сберечь, как того требует ч. 3 ст. 44 Конституции Российской Федерации, признанное ценным для общества историко-культурное наследие. Правовое регулирование авторского и технического надзора в сфере сохранения объектов культурного наследия на протяжении последних двух десятилетий основывается главным образом на методических рекомендациях специализированных научно-проектных организаций и реставрационных нормах и правилах, принятых еще в советский период, но в соответствии с п. 1 ст. 63 Закона N 73-ФЗ сохраняющих силу (в части, не противоречащей Закону N 73-ФЗ) до 31 декабря 2010 г. Итак, согласно РНиП 1.02.01-94 (часть 4 "Научно-методическое руководство и авторский надзор") "исследование памятника и разработка научно-проектной документации должны осуществляться под научно-методическим руководством исполнителя в лице автора или авторского коллектива с выполнением ими функций авторского надзора в процессе производства работ по реставрации памятника". При этом продолжительность осуществления научно-методического руководства и авторского надзора определялась сложностью и сроками реставрации и устанавливалась заданием на проведение работ по сохранению объекта культурного наследия (ремонтно-реставрационных работ). РНиП 1.02.01-94 достаточно подробно регламентировали содержание авторского надзора, определяя круг обязанностей его исполнителя. Помимо осуществления контрольно-запретительных полномочий автор научно-проектной документации или члены авторского коллектива обязан(-ы) был(-и) вести исследование памятника, в том числе с необходимой фиксацией и анализом в процессе производства реставрационных работ, а также разработку научно-проектной документации, т. е. выполнять дополнительную научно-исследовательскую работу; участвовать в освидетельствовании и приемке скрытых и специальных работ с составлением соответствующих актов; участвовать в работе комиссий по приемке законченных работ и реставрации памятника в целом; информировать государственные органы охраны памятников истории и культуры, органы средств массовой информации и общественность по их просьбе о состоянии реставрации памятника. Автор научно-проектной документации (включая членов авторского коллектива) имел право давать указания, обязательные "для заказчика и всех должностных лиц и исполнителей подрядных производственных организаций", отменить которые мог только государственный орган охраны объектов культурного наследия (пункт 4.4 РНиП 1.02.01-94). Указания автора и членов авторского коллектива предписывалось фиксировать в Журнале реставрации, научно-методического руководства и авторского надзора единой формы для всех видов работ, осуществляемых на памятнике (пункт 4.5 РНиП 1.02.01-94). Кроме того, автор научно-проектной документации или научный руководитель авторского коллектива имел право требовать от заказчика применения экономических или иных установленных законодательством Российской Федерации санкций к подрядным производственным организациям в случаях выполнения работ с систематическим отступлением от рабочей проектно-сметной документации и указаний авторского надзора, с нарушением технологии производства и низким качеством. Попытка привести в соответствие с действующим законодательством прежние реставрационные нормы и правила была предпринята в Своде реставрационных правил (СРП-2007, рекомендован к применению в декабре 2007 г., утратил силу в ноябре 2008 г.) <10>, разработанном Техническим советом, подведомственным Координационному совету при Министерстве культуры и массовых коммуникаций Российской Федерации по вопросам нормирования и научно-методического регулирования в сфере проведения работ на объектах культурного наследия народов Российской Федерации. -------------------------------- <10> Полное наименование документа: Свод реставрационных правил. Рекомендации по проведению научно-исследовательских, изыскательских, проектных и производственных работ, направленных на сохранение объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации. Общие положения. СРП-2007 был рекомендован к применению циркулярным письмом Министерства культуры и массовых коммуникаций Российской Федерации от 10 декабря 2007 г. N 78-01-35/04-ДА.
СРП-2007 подразумевал под авторским надзором "осуществление контроля за проводимыми в процессе производства исследованиями", также увязывая его с научным руководством работами по сохранению (пункт 8.3). Согласно пункту 8.2 СРП-2007 при осуществлении ремонтно-реставрационных работ для фиксации предложений и замечаний лиц, осуществляющих научное руководство и авторский надзор, ведется Журнал работ по сохранению объектов культурного наследия установленной формы, который составляется разработчиком научно-проектной документации и передается заказчику. Журнал технического надзора ведется отдельно по форме, определенной органами государственного строительного надзора. В настоящее время специалисты реставрационных организаций и государственных органов охраны ОКН руководствуются положениями 2-й редакции Свода реставрационных правил, рекомендованной к применению Министерством культуры Российской Федерации в сентябре 2009 г. (СРП-2009, действует в настоящее время). В форме задания на проведение работ по сохранению объектов культурного наследия <11>, утвержденной распоряжением Росохранкультуры от 15 декабря 2008 г. N 10 "О временном порядке рассмотрения обращений заявителей о выдаче заданий и разрешений на проведение работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) федерального значения", предусмотрены "требования по научно-методическому руководству и авторскому надзору, в том числе технологическому надзору, с указанием продолжительности", а также "необходимость привлечения для консультаций высококвалифицированных специалистов и ученых" (пункт 19). То есть технический надзор здесь трактуется исключительно как технологический надзор, причем в составе надзора авторского. -------------------------------- <11> Этот обязательный документ согласовывается государственным органом охраны объектов культурного наследия и утверждается заказчиком работ.
Таким образом, до утверждения единого подхода в определении правовой природы авторского и технического надзора и внесения соответствующих изменений в действующие нормативные правовые акты и методические рекомендации вопрос об исполнителях данного вида услуг необходимо решать, руководствуясь положениями ст. 45 Закона N 73-ФЗ. Требует уточнения и вопрос о том, кто вправе выступать заказчиком и исполнителем в договорах оказания услуг авторского и технического надзора за проведением работ по сохранению недвижимых памятников истории и культуры. Заказчиками услуг авторского и технического надзора могут быть следующие категории лиц, являющиеся собственниками (пользователями) объектов культурного наследия либо наделенные правом осуществлять работы по их сохранению: 1) специально уполномоченные органы исполнительной власти (как государственные, так и местного самоуправления); 2) юридические лица (общества, учреждения, предприятия, в том числе государственные и муниципальные); 3) физические лица (в том числе индивидуальные предприниматели). Исполнителем услуг авторского надзора может быть только автор (авторский коллектив), разработавший научно-проектную документацию на работы по сохранению объектов культурного наследия. Пунктом 5 ст. 45 Закона N 73-ФЗ установлено, что авторский надзор осуществляют "физические и юридические лица, ведущие разработку проектной документации". Эту законодательную норму буквально воспроизводят СРП-2007 и СРП-2009, уточняя лишь, что "научно-методическая организация и координация работы членов авторского коллектива осуществляются научным руководителем авторского коллектива" (пункт 8.3). Основное условие, которое может ограничить право проектировщика на осуществление авторского надзора за проведением работ по сохранению объектов культурного наследия, - наличие у него действующей лицензии на осуществление реставрационной деятельности. Ведь между разработкой научной (проектной) документации и проведением ремонтно-реставрационных работ может пройти не один год, тогда как срок действия лицензии установлен в пять лет. Ситуация становится безвыходной, если у проектировщика лицензия отзывается федеральным органом по контролю за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия в случае выявления грубых нарушений законных требований. Остается открытым вопрос, вправе ли проектировщик отказаться от осуществления авторского надзора в сфере сохранения объектов культурного наследия, или это его законная (установленная Законом N 73-ФЗ) обязанность, к выполнению которой он может быть привлечен в судебном порядке. Что касается осуществления технического надзора за проведением работ по сохранению объектов культурного наследия, то и здесь не все так просто. Согласно Закону N 73-ФЗ технический надзор могут осуществлять "физические и юридические лица, ведущие разработку проектной документации на проведение работ по сохранению объекта культурного наследия" (п. 5 ст. 45). Однако в пункте 8.5 СРП-2007 и СРП-2009 говорится о том, что "технический надзор (строительный контроль) при выполнении производственных ремонтно-реставрационных работ на объектах культурного наследия осуществляется заказчиком или инженером (инженерной организацией, а также по согласованию с заказчиком может осуществляться проектной организацией, разработавшей научно-проектную документацию)". Эта "строительная" новация противоречит прямому требованию Закона N 73-ФЗ. Получается, что подзаконный акт, имеющий к тому же рекомендательный характер, противоречит действующему федеральному закону, расширяя круг лиц, имеющих право оказывать услуги технического надзора при выполнении работ по сохранению объектов культурного наследия. Что это: юридическая безграмотность разработчиков реставрационных правил или неудачная попытка гармонизировать законодательство? Надо полагать, второе предположение ближе к истине. И СРП-2007, и СРП-2009 прошли утверждение Минкультуры России, которое согласилось с предложенным ведущими реставрационными организациями страны определением технического надзора, а значит, считает подобное противоречие допустимым и, вероятно, даже необходимым. Тем более что под техническим надзором в Своде реставрационных правил понимается в том числе и государственный строительный надзор. Таким образом, исполнителями услуг технического надзора в настоящее время могут являться следующие лица: 1) автор (авторский коллектив), в том числе проектная организация, являющиеся разработчиками научно-проектной (проектной) документации на проведение работ по сохранению объектов культурного наследия (по согласованию с заказчиком); 2) инженер или инженерная организация; 3) непосредственно сам заказчик (при наличии у него собственной службы технического надзора). При этом обязательным условием, как и в случае с авторским надзором, является наличие у данных лиц действующих лицензий на проведение работ по сохранению объектов культурного наследия. В связи с запросом Межрегиональной российской ассоциации реставраторов Минкультуры России письмом от 1 июня 2007 г. N 33-01-35/04-ДА "О порядке лицензирования технического и авторского надзора в рамках проведения работ по реставрации объектов культурного наследия" разъяснило, что к проведению технического надзора за работами на объектах культурного наследия допускаются физические и юридические лица, имеющие лицензии на проектно-изыскательские работы по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры). Вместе с тем в этом же письме содержится положение, еще более усложнившее критерии отбора исполнителей авторского и технического надзора: Минкультуры России посчитало целесообразным "вплоть до введения в действие соответствующих стандартов и правил... привлекать к проведению технического и авторского надзора организации, имеющие помимо лицензии сертификат соответствия требованиям международного стандарта ISO 9001 "Системы менеджмента качества. Требования". Наконец, при проведении работ по ремонту ОКН, относящихся к зданиям и сооружениям I и II уровней ответственности, для оказания услуг технического надзора необходима лицензия на деятельность по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в части выполнения функций заказчика-застройщика <12>. -------------------------------- <12> В соответствии с требованиями Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" и Положения о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 марта 2002 г. N 174 "О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства".
Отсутствие единых требований к лицам, имеющим право осуществлять авторский и технический надзор в сфере сохранения объектов культурного наследия, в итоге отрицательно сказывается на регулировании правоотношений между заказчиками работ, исполнителями услуг и государственными органами контроля (надзора). Попытка чрезмерной либерализации правоотношений в сфере сохранения объектов культурного наследия чревата плачевными результатами. В этой ситуации вопрос о сторонах договоров оказания услуг авторского и технического надзора необходимо решать, руководствуясь исключительно положениями статьи 45 Закона N 73-ФЗ. Осуществление авторского и технического надзора в сфере сохранения объектов культурного наследия подлежит особому нормативному правовому регулированию в силу специфики объекта и предмета заключаемых соглашений, а также в силу специальной правоспособности субъектов, оказывающих услуги и выполняющих работы по сохранению объектов культурного наследия. Особенности осуществления авторского надзора и технического надзора за проведением работ по сохранению объектов культурного наследия позволяют их отнести к особой разновидности договоров оказания услуг авторского и технического надзора, хотя в законодательстве отсутствуют четкие определения данного вида услуг.
Название документа