Нотариат во Франции и в мире
(Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж.) ("Нотариус", 2005, N 6) Текст документаНОТАРИАТ ВО ФРАНЦИИ И В МИРЕ
Ж.-Ф. ПИЕПУ, Ж. ЯГР
Раздел 1. Общественная роль нотариуса
Во-первых, следует указать на двойственную роль нотариуса: советника сторон и оформителя их соглашений. Как отмечал президент Chaine в своей речи на открытии 62-го Конгресса нотариусов в Перпиньяне в 1964 г.: "Нотариусу доверяется охрана имущественных и моральных интересов семей. И если эта роль, несмотря на ее большое значение, уменьшается по причине либо сжатия в пространстве и времени понятия семьи, либо вследствие уменьшения и зависимости самого семейного имущества, то его роль как советника организаций частного или публичного права, напротив, значительно увеличилась по мере построения общества индустриального типа". После разъяснения сторонам всех существенных для достижения соглашения моментов роль нотариуса заключается в том, чтобы дать отношениям сторон адекватные правовые формулировки. Он создает инструмент доказывания, предварительно собирая необходимые сведения, проверяя их и выполняя все необходимые формальности. Разработка соглашений. Учитывая постоянное усложнение законодательства, а также увеличение рисков, которые могут возникнуть у сторон ввиду незнания нашей налоговой системы, нотариус на самом деле выступает в качестве "акушера" соглашения, чьи контуры зачастую весьма размыты в сознании клиентов, придает ему форму, облекает в требуемую юридическую одежду. Именно нотариус, выполняя свои профессиональные функции, дает сторонам гарантию того, что договорные обязательства соответствуют закону и могут быть исполнены. Он выступает в качестве гаранта юридической безопасности. Он является юристом, который "очеловечивает" нормы права, интерпретирует волю сторон, переводя ее на юридический язык. Президент Maigret говорил о нотариусе: "Он находится в точке, где встречаются право и человек". Предупреждение конфликтов. Не будучи судьей, который восстанавливает правовой порядок, нарушенный конфликтами между теми или иными субъектами права, нотариус, предупреждая споры своими разумными советами, составляя соглашения в соответствии с законом, обеспечивая безопасность общественных отношений, выступает в роли миротворца. Президент Lapeyre говорил: "На него возлагается публичная служба создания и обеспечения доказательств". Общественная жизнь невозможна, если частные лица не смогут обеспечить в любой момент действительность и юридическую силу своих договоренностей. Множество авторов, вслед за советником Real, стали рассматривать нотариуса как судью особого производства, подчеркивая тем самым его важнейшую роль в общественных отношениях. Тем не менее не следует излишне преувеличивать значение этого выражения, поскольку юрисдикционный акт принимается уполномоченным должностным лицом согласно определенной процедуре, в целях разрешения конфликта, посредством применения соответствующих правовых норм к спорному вопросу. Между нотариальными и судебными актами существует значительная разница, как с материальной, так и с формальной точки зрения. И если задача судьи - разрешить спор, то цель нотариуса - обеспечить выполнение публичной службы (функции) создания доказательства. Сохранение соглашений. После составления соглашений нотариус обеспечивает сохранность средства доказывания, копии которого он выдает правообладателям и иным лицам. Выполнение нотариусом этой функции особенно важно в эпоху, когда существенно возрастают риски утери вследствие интенсивной циркуляции лиц и имущества. Влияние на законодательство. Еще один немаловажный аспект общественной роли нотариуса заключается во влиянии нотариальной практики на право как таковое. Нотариус находится в постоянном контакте с "потребителями" права и, следовательно, находится в курсе их потребностей и законных желаний. Таким образом, он в конечном счете может вызвать необходимые изменения правовых норм. Прежде всего такое воздействие следует из работы национальных конгрессов нотариусов, доклады и обсуждения на которых либо непосредственно вызвали, либо способствовали серьезным реформам нашего законодательства. В частности, нотариальные сообщества содействовали реформам в следующих областях: права несовершеннолетних или совершеннолетних лиц под опекой (попечительством); права пережившего супруга и часть имущества, находящаяся в свободном распоряжении (при наследовании); корпоративное право; предпринимательское право; режим имущественных отношений между супругами; сельскохозяйственное право; потребительское право; кредитное право и т. п. Выдающиеся нотариусы сотрудничают с Министерством юстиции при разработке новых текстов законов и декретов о порядке их применения. Некоторые проекты нормативных актов непосредственно передаются в Сенат и Национальное Собрание нотариусами-парламентариями. Роль формулы. Можно также утверждать, что подобно тому, как обычай рассматривается в качестве источника права, нотариат, составляя контракты, разработал определенные формулы, которые вследствие многократного повторения стали обязательными. Как указывал La Marnierrt в своем докладе на третьем Конгрессе латинского нотариата, формула представляет собой договорное регулирование, основанное на длительном опыте. Она даже лучше, чем диспозитивные нормы, адаптируется к социальным и экономическим реалиям. Нотариальный язык, что бы о нем ни говорили, всегда сохраняет терминологическую точность и ясность. Важно и то, что для одного рода договоров условия, изложенные идентичным образом, легче толковать. Именно поэтому нотариально удостоверенные соглашения сохраняют вполне определенное значение на протяжении длительного времени. Следует, однако, отметить, что суды по-разному толкуют стилистические оговорки. Иногда они рассматривают их как лишенные всякого действия ввиду слишком общего характера, не соответствующего природе конкретного соглашения (решение суда Бордо от 10 декабря 1928 г.: Dalloz 1929, 2, 81; решение суда Сейна от 22 февраля 1945 г.: Dalloz 1945, 297, комментарий Lalou), либо относят такого рода стилистические условия к обычаям, источникам права (см. Savatier. Le bon et le mauvais usage des formulaires notariaux: Defrenois. 15 juin 1975, n. 30943; Sourioux, Recherches sur la rale de la formule notariale dans le droit positif, thuse, Paris, 1965). Формирование практики. Наконец, не следует забывать о том, что именно благодаря нотариальной практике появились некоторые виды договоров или условий, которые впоследствии стали общепризнанными и были закреплены законодателем. Список исключительно длинный. Возьмем, к примеру, следующее: - в брачных контрактах (условие о выделении имущества одного из супругов или о неравном разделении общего имущества; условие о сокращении наследственной доли при передаче приданого); - при разделе наследственного имущества (условия о возврате доходов от использования имущества или пожизненной ренты - конфликт о действительности таких оговорок был разрешен ст. 1973 ГК, введенной Законом от 6 ноября 1963 г., а также вследствие отмены тем же Законом ст. 1097. Такие изменения были следствием Постановления суда Ренна от 28 апреля 1959 г., где прямо заявлялось, что Высший совет нотариата "прав, выступая за то, что в интересах нотариата восстановить существо и юридические последствия условия о возврате пожизненной ренты в соглашении между супругами, часто практикуемого в подобных актах"); - при наследовании именно нотариальная практика заставила принимать нотариальные акты о засвидетельствовании общеизвестных фактов для облегчения доказывания перехода права на имущество в порядке наследования; - появление права общей собственности связано с нотариальной практикой в Гренобле и Париже; - условия в завещаниях о лишении наследства были разработаны нотариатом для обеспечения эффективности некоторых положений, которые могли быть оспорены; - договоры купли-продажи строящихся объектов недвижимости и участков под строительство, регулирование которых происходит из нотариальной практики. Все это приведено лишь в качестве примера, но этого вполне достаточно, чтобы доказать, что нотариус является активным элементом общества, всегда умеющим поставить право на службу человеку и адаптировать договор к частным запросам.
Раздел 2. Нотариат за рубежом
Несмотря на большое разнообразие типов нотариата, существующих в иностранных государствах, в зависимости от того, идет речь о странах с централизованной экономикой, странах, правовая система которых базируется на римском праве, или странах англосаксонской правовой системы, можно провести классификацию по трем видам.
§ 1. Нотариат в странах с централизованной экономикой
Прежнее состояние. К 90-м гг. нотариусы существовали как в восточно-европейских странах, так и на Кубе. Однако их роль была довольно ограниченна, поскольку возможность иметь в личной собственности имущество существовала только в отношении его определенных видов (мебель, инструменты, небольшие участки земли). Законодательством предусматривались серьезные ограничения в области имущественного оборота. Нотариусы являются просто государственными служащими, чиновниками. В Чехословакии, например, закон предписывал нотариату функцию контроля за соблюдением социалистической законности, в частности защиту социалистической и личной собственности. Претенденты на профессию должны были проявить преданность социалистическому режиму, иметь репутацию честного гражданина, обладать высшим юридическим образованием и профессиональным опытом в области права не менее двух лет. Нотариусы объединялись в нотариальные бюро, удостоверяли и регистрировали контракты, управляли имуществом и решали вопросы наследования. Подобная ситуация наблюдалась и в СССР, где нотариусы одновременно выполняли функции по оформлению и регистрации актов, удостоверению подписей и даче советов. В настоящее время такое положение сохраняется в социалистической Республике Куба. Либерализация. Развитие восточно-европейских стран по пути либерализации должно будет глубоко изменить правовые отношения между гражданами и организациями. В то же время должна возрасти и роль нотариата. В некоторых странах, как, например, в России и Польше, интересуются организацией нотариата во Франции. Другие страны идут той же дорогой и, как кажется, при построении собственных нотариатов обращают пристальное внимание на систему организации латинских нотариатов, особенно французского. Это относится к КНР, Алжиру, Вьетнаму; Польша, Чехословакия и Венгрия приняли в 1991 г. законы, учреждающие на их территории нотариат свободного типа.
§ 2. Нотариат латинского типа
Речь идет о системах нотариата, сформировавшихся в странах, которые испытали влияние римского права, и поэтому построенных на сходных юридических концепциях. Благодаря такому сходству нотариусы, выполняющие сравнимым образом профессиональные функции, создали Международный союз латинского нотариата, который объединяет национальные нотариаты множества стран (в 1996 г. их было 62). Это страны Южной и Центральной Америки, Франция, Испания, Португалия, Швейцария, Бельгия, Люксембург, Нидерланды, Германия, Италия, канадская провинция Квебек, Япония, Ватикан, Турция, Греция, Кот д'Ивуар, Марокко, Сенегал, некоторые восточно-европейские страны: Эстония, Латвия, Литва, Польша, Словакия, Россия и т. п. В своих странах они исполняют такие же функции, что и французские нотариусы. Разница лишь в способах подготовки или назначения на должность или в возможности или невозможности исполнять нотариальные обязанности в рамках профессиональных объединений. Право представления преемника существует только во французском нотариате. В других странах нотариусы назначаются по конкурсу, но их число ограничено; нередко существует возможность продвижения по службе, что позволяет нотариусу занять более высокую должность. Нотариусы стран с нотариатом латинского типа не играют никакой роли в рассмотрении и разрешении споров, а представление сторон при отправлении правосудия обеспечивается адвокатами. Нотариат в Европе. В ближайшее время свободное передвижение профессиональных юристов по Европе приведет к существенному изменению условия исполнения юридических функций. Конечно, свобода определения места нахождения не касается нотариусов при исполнении ими должностных обязанностей. Об этом прямо говорит ст. 55 Римского договора 1957 г. о создании Европейского экономического сообщества в отношении видов деятельности, которые исполняются по поручению государства. Однако роль нотариуса не ограничивается выполнением функций публичного должностного лица. Поэтому полезно знать условия, в которых осуществляется юридическая деятельность в других европейских странах. Нотариат присутствует во всех странах Европейского Союза, за исключением Дании и Великобритании. В последней также имеются нотариусы, но их число незначительно: два десятка в Лондоне и несколько сот на остальной территории страны. В то же время существует порядка 60 тыс. солиситоров и барристеров <*>. Нотариусы там имеют особые функции, связанные в основном с международными отношениями. -------------------------------- <*> Адвокаты в Великобритании.
Различие в статусах. В разных странах статус нотариусов существенно различается. Как правило, нотариусы - представители свободной профессии, за исключением Португалии, где они - государственные чиновники. Они назначаются государственной властью и не могут уступать конторы или передавать их правопреемникам, за исключением Франции и, в какой-то мере, Бельгии. Передача оригиналов нотариальных актов, дел и иных материалов не всегда происходит в благоприятных условиях (в Люксембурге размер возмещения расходов за текущую работу устанавливается под контролем нотариальной палаты). Доступ к профессии предполагает получение юридического образования в течение от трех до пяти лет (чаще всего в итоге - лицензия или эквивалентный диплом; в Италии - докторский), минимум трехлетнюю стажировку. В некоторых странах требуется прохождение конкурса (Испания, Италия, Греция, Португалия). Повсюду структура профессиональной организации предполагает наличие нотариальных палат и, в некоторых случаях, национального органа, предусмотренного законом (Италия) или созданного спонтанно (Бельгия, Нидерланды). Нотариусы могут объединяться для совместного выполнения профессиональных функций во Франции, в Италии, в Нидерландах, а также в Испании, но только в виде обществ по средствам. Во всех странах требование обязательного удостоверения касается договоров купли-продажи недвижимого имущества, договоров займа, обеспеченных залогом недвижимости, брачных контрактов, дарения; заявления о принятии наследства требуют участия нотариуса в Испании, Италии, Нидерландах. Учреждение организации должно устанавливаться нотариальным актом во всех странах, исключая Францию (Директива 68/151 Европейского сообщества от 9 марта 1968 г. во исполнение ст. 58 Римского договора 1957 г.). В Италии участие нотариуса обязательно при передаче транспортных средств. Роль нотариусов. В зависимости от конкретной страны реальная роль нотариуса более или менее значительна. В Испании, где нотариусы - юристы очень высокого класса, зачастую преподающие в университетах, разработка соглашений и выполнение последующих формальностей обеспечивается другими лицами, как правило - адвокатами. В Греции роль нотариуса сводится только к удостоверению документов и фактов. В некоторых странах нотариусы занимаются деятельностью, выходящей за пределы их непосредственных функций. Во Франции и, в меньшей степени, в Бельгии нотариусы проводят экспертизы, участвуют в переговорах по вопросам недвижимости. Нотариусы в Нидерландах играют роль советников в корпорациях. В секторах, не составляющих нотариальную монополию, нотариусы конкурируют с адвокатами, экспертами-аудиторами, советниками по налоговым вопросам.
§ 3. Нотариат в странах англосаксонской правовой системы
В Великобритании существует совершенно иная правовая система, чем в странах писаного права. Доказательство больше опирается на показания свидетеля, чем на письменный документ. Аутентичный акт и нотариат, по сути, неизвестны. Как мы уже видели, в Великобритании существует определенное количество нотариусов, но их число ограничено, а функции мало похожи на функции нотариуса в континентальной Европе. Юридические услуги оказываются солиситорами. Их насчитывается более 50 тыс. Они занимаются как деятельностью, не связанной с судебными спорами (консультации, составление актов), так и судебной (могут выступать в судах первой ступени). Барристеры, их около 10 тыс., являются юристами, как правило, специализирующимися на той или иной категории дел, единственной функцией которых является представительство интересов стороны перед вышестоящими судами. Обычно солиситоры работают в объединениях типа партнерств, представляющих собой своего рода товарищества, основанные на совместной деятельности участников. Некоторые из этих объединений - очень большие. Они насчитывают несколько сотен членов и имеют филиалы по всей Европе, в Соединенных Штатах Америки и в Азии. Хотя наше исследование ограничивается странами Европейского Союза, полезно дать некоторые сведения о юристах Соединенных Штатов Америки, влияние которых начинает ощущаться в Европе. Единственные юристы в Соединенных Штатах - это адвокаты. Их насчитывается порядка 700 тыс., т. е. примерно один на 500 жителей (во Франции - один на 1500). Только они могут осуществлять юридическую деятельность, а границы адвокатской деятельности обозначены более четко, чем во Франции или Германии. Объединения адвокатов в виде партнерств многочисленны, а некоторые из них весьма значительны. Однако большинство адвокатов в Соединенных Штатах работают индивидуально, в небольших конторах (от 3 до 5 компаньонов). Юридическая жизнь характеризуется проведением множества судебных процессов, что, возможно, объясняется во многом тем, как составляются договоры. Каждая сторона соглашения при помощи адвоката пытается добиться для себя максимума преимуществ, и никого не заботит справедливость. Подобная эволюция противоречит самой сути нотариата, основная задача которого состоит как раз в том, чтобы обеспечивать правомерность и уравновешенность соглашений.
Заключение
Что представляет собой французский нотариус? Краткий обзор нотариата в иностранных государствах позволяет нам закончить данный труд ответом на вопрос, что же представляет собой французский нотариус. Мы определили различие, которое существует, с одной стороны, между нотариатом - простым регистратором (public notary и нотариус в восточно-европейских странах), с другой - англосаксонской правовой системой, предполагающей обеспечение юридической безопасности посредством предоставления определенным представителям юридических профессий, требующих соблюдения дисциплины без какого-либо участия государства, монополии на оказание правовых услуг (консультации, составление документов, ведение дел в судах), и, наконец, латинской системой, в которой нотариат является свободной профессией, признанной публичной службой. У каждой системы есть свои преимущества и недостатки. Конечно, в организации и работе юристов в странах англосаксонской правовой системы больше свободы, но дух системы латинского права требует, чтобы составитель соглашения не превращался в того, кто будет его оспаривать или защищать при возникновении разногласий между сторонами. Характеризуя французского нотариуса, следует сказать, что это юрист, наделенный определенными публичными функциями и выполняющий их в рамках свободной профессии. Как уполномоченный государственной власти он призван придавать качество аутентичности соглашениям между сторонами и обеспечивать их эффективность. Как публичное должностное лицо по вопросам доказательств он должен удовлетворять постоянную общественную потребность в устойчивости возникающих правовых связей, гарантировать их юридическую безопасность. Выполнение этой задачи влечет, с одной стороны, наделение его полномочиями государственной властью, а с другой - надзор и контроль за осуществлением профессиональной деятельности. Однако то обстоятельство, что нотариус является представителем свободной профессии, дает множество преимуществ: в какой-то мере нотариус "очеловечивает" выполняемые им публичные функции благодаря свободной организации работы внутри нотариальной конторы, пропорциональному вознаграждению развернутой деятельности, возможности конкурентной борьбы, совмещению принципов монополии и свободы выбора клиентом нотариуса, а особенно благодаря личной ответственности нотариуса, дополняемой коллективной ответственностью всего профессионального сообщества. Andrе Lapeyre писал, что основное свойство французского нотариата заключается в использовании частного интереса в качестве средства управления публичной службой. В брошюре, озаглавленной "Le notariat, profession d'avenir" ("Нотариат - профессия будущего"), изданной Высшим советом нотариата, можно найти следующее определение профессии нотариуса: "Нотариус - это публичное должностное лицо, призванное оформлять все акты и соглашения, практикуемые или могущие практиковаться в зависимости от правового, экономического и общественного развития, которым стороны должны или хотят придать качество аутентичности, свойственное актам органов государственной власти, а также при любых обстоятельствах обеспечивать юридическую безопасность соглашений сторон. Находясь в месте, где встречаются человек и закон, являясь специалистом по праву, наиболее приближенным к жизни, нотариус должен использовать волю любого лица в целях изменения их имущественного положения всеми способами, совместимыми с должностными обязанностями и возможностями, закрепляя тем самым действительность соглашений. Учитывая существующие реалии, он обязан также дать всем обращающимся к нему компетентный совет, сохраняя при этом конфиденциальность". В своем обращении к участникам Конгресса латинского нотариата в 1958 г. в Риме Папа Пий XII подчеркнул, что для действенности советов нотариуса требуется соблюдение двух условий: "признанная техническая компетентность и бесспорная нравственная порядочность". Компетентность предполагает улучшение базового профессионального образования и постоянное совершенствование знаний и умений практикующих нотариусов. Но нравственная порядочность еще более важна. Она требует от нотариуса не только абсолютной честности, но также беспристрастности, строгого сохранения чужой тайны, безропотности несения мер ответственности, незаинтересованности. В конце этого скромного труда, предназначенного для тех, кто готовит себя к профессии нотариуса и связанным с ней обязанностям, хотелось бы процитировать выступление президента Maigret на Международном конгрессе в 1954 г. в Париже, в котором он так охарактеризовал нотариусов: "Чтобы стать нотариусом, не требуется (хотя это и не исключается) выдающихся талантов и добродетелей. Но достаточно точных знаний, правильных представлений о духе, преданности и незаинтересованности, о том, что идет из сердца, с умеренностью в аппетитах и нравах - всего этого вместе, в тесном союзе и без малодушия. Это умеренные качества, но их активизирует некий фермент, преобразуя во внутреннюю добродетель, в сознание долга и профессиональное достоинство".
Название документа