Адвокатура и всемирный проект "Верховенство права"
(Холли Нильсен) ("Адвокат", 2008, N 6) Текст документаАДВОКАТУРА И ВСЕМИРНЫЙ ПРОЕКТ "ВЕРХОВЕНСТВО ПРАВА"
ХОЛЛИ НИЛЬСЕН
Холли Нильсен, партнер и главный юрисконсульт компании "Баринг Восток Кэпитал Партнерз" (г. Москва), председатель комитета "Россия - Евразия", член Американской ассоциации адвокатов.
Американский автор Алфред Кнопф в своей только что опубликованной книге "Возвращение истории и конец мечтам" утверждает, что "глобальное соревнование между демократическими и автократическими правительствами станет доминирующей характеристикой XXI столетия" (New York Times Book Review, May 18, 2008). Такой подход, подразумевающий (в который раз!) применение к характеристике международных отношений только черных и белых тонов сейчас, в конце первого десятилетия XXI века, выглядит и устаревшим, и примитивным. Поэтому я с особым удовольствием хотела бы представить совместный проект мирового юридического сообщества, который затрагивает важнейший практический вопрос, относящийся к самой сути любого конституционного режима: улучшает ли он практическую жизнь людей, в том числе в таких сферах, как здравоохранение, образование, обеспечение престарелых и т. д. Принцип верховенства права, хорошо известный как правовой лозунг в международных и иных политических декларациях, еще далеко не всегда и не во всех странах является аргументом конкретных судебных дел, где защищаются интересы простых людей перед лицом сильных мира сего, в первую очередь из-за отсутствия общепринятого толкования содержания понятия "верховенство права". Поэтому Международная ассоциация юристов (МАЮ), объединяющая свыше двух миллионов юристов из 190 стран (недавно членом МАЮ стала и Адвокатская палата г. Москвы), и ее президент Фрэнсис Нит положили начало нынешнему движению "За верховенство права..." во всем мире, опубликовав в сентябре 2005 г. Резолюцию МАЮ "О верховенстве права", принятую на ежегодном заседании Ассоциации в Праге. "Международная ассоциация юристов (МАЮ), представляющая юристов мира, выражает озабоченность повсеместно продолжающейся эрозией значения принципа верховенства права. МАЮ приветствует принятые в некоторых странах решения судов, которые восстанавливают значение принципа верховенства права. Такие судебные решения подтверждают фундаментальную роль независимого суда и независимого юридического сообщества для поддержания этого принципа. МАЮ также приветствует и поддерживает усилия национальных организаций юристов по привлечению внимания к необходимости соблюдения следующих основ верховенства права: независимая и непартийная судебная власть; презумпция невиновности; право на своевременное, объективное и открытое судебное разбирательство; рациональный и пропорциональный вине подход к наказанию; сильное и независимое правовое сообщество; строгая защита конфиденциальности общения между адвокатом и его клиентом; равенство всех перед законом. Соответственно, неприемлемыми являются необоснованные аресты; секретные суды; неограниченное лишение свободы без решения суда; жестокое и унизительное обращение и наказание, а кроме всего, - незаконное влияние на процесс выборов. Верховенство права является основой цивилизованного общества". За прошедшие неполных три года к этому движению присоединилась полумиллионная Американская ассоциация адвокатов (ААА). В ноябре того же 2005 г. эта организация провела в Вашингтоне симпозиум "Верховенство права на международном уровне". Следующим важным шагом стал симпозиум "Верховенство права" в Чикаго в сентябре 2006 г., который Международная и Американская ассоциации спонсировали совместно. После этого симпозиума ААА создала у себя рабочие группы, задачей которых стало распространение документов с призывом к национальным организациям юристов во всем мире активно бороться за верховенство права. В апреле и мае 2007 г. Американская ассоциация провела в США два заседания с участием представителей МАЮ. Итоги состоявшихся на этих заседаниях дискуссий были подведены в "рабочих записках", где проблемы верховенства права рассматривались во взаимосвязи с проблемами независимости судебной власти, корпоративной ответственности, борьбы с международной торговлей женщинами и детьми, с коррупцией, а также с проблемами охраны окружающей среды и экономического развития. В качестве следующего шага эти документы (кроме записки об экономическом развитии) были переработаны в резолюции Американской ассоциации адвокатов. Данные резолюции утверждены на ежегодном съезде ААА в Сан-Франциско в августе 2007 г. Следует подчеркнуть, что американские юристы столь активно взялись за эту тему не для того, чтобы учить другие страны, а в связи с явно недостаточным уровнем верховенства права в отдельных сферах жизни в собственной стране. По отдельности Американская и Международная ассоциации организовали несколько региональных симпозиумов международного уровня, спонсорами которых стали также организации юристов соответствующих регионов. Первым из таких событий стал симпозиум "Верховенство права", состоявшийся в Москве 6 июля 2007 г. в здании Конституционного Суда РФ. Этот международный форум, имевший широкий резонанс, проводился под эгидой Международной ассоциации юристов и Конституционного Суда РФ, Адвокатской палаты г. Москвы, Федеральной палаты адвокатов РФ и Международного союза (содружества) адвокатов. Московский симпозиум внес значительный вклад в решение поставленной задачи, поскольку по инициативе московских рабочих групп были подняты новые, не рассматривавшиеся ранее Международной и Американской ассоциациями вопросы. В их числе - применение методологии конституционной экономики к проблеме взаимосвязи верховенства права и эффективности экономического развития, неясности определения психологической пытки в соответствующей Конвенции Организации Объединенных Наций, повлекшие размывание процессуальных гарантий прав личности, а также весьма важная проблема лингвистических трудностей для достижения единого понимания верховенства права юристами разных стран и юрисдикций. Изданная Адвокатской палатой г. Москвы по итогам симпозиума книга на английском языке получила мировое признание и стала основным рабочим материалом на симпозиуме "Верховенство права" в Сингапуре, который прошел 19 октября 2007 г. в рамках ежегодного съезда МАЮ. Известный адвокат и руководитель группы по международной правовой практике американской юридической фирмы "Арент Фокс" (г. Нью-Йорк) Джеймс Силкенат изложил идею Американской ассоциации адвокатов о развитии движения за верховенство права на международном уровне в интервью российскому журналу "Адвокат" (2007 г., N 11). Первая часть проекта заключается в том, чтобы внедрить в сознание не только юристов, но и всех людей мысль о том, что верховенство права крайне важно для каждого человека во всех аспектах его повседневной жизни. С этой целью во всем мире сейчас проводятся межотраслевые совещания, в которых участвуют специалисты в области архитектуры и бизнеса, представители военных кругов, сферы обучения, инженерной отрасли, медицины, правоохранительных органов, правозащитных организаций, религиозных кругов и профессиональных союзов. С расширением рядов сторонников власти закона эта идея будет все глубже внедряться в социальную культуру всех человеческих сообществ. В перечень профессий, ведущих представителей которых приглашают на подобные совещания, входят, разумеется, такие, как политик и юрист. Представителей литературы и искусства - писателей, художников, драматургов и т. п. - также убеждают присоединиться к движению. Во многих странах именно эти люди могут определить реальные препятствия к установлению власти закона гораздо точнее, нежели люди со стороны. Вторая часть проекта - разработка такого определения понятия "верховенство права", которое было бы доступно пониманию большинства людей. Для этого необходимо выявить присущие данному понятию свойства, которые позволят нам определить, насколько глубоко внедрено на практике верховенство права в каждой стране, а также непредвзято сравнивать страны между собой, чтобы получить объективную информацию о том, как в действительности обстоит дело. Третья часть проекта заключается в том, чтобы свести вместе ученых - нобелевских лауреатов с целью опубликования результатов их исследований, касающихся значимости верховенства права для экономической и социальной сферы. Четвертая часть проекта - созыв в июле 2008 г. Всемирного форума по верховенству права в формате Экономического форума, который по традиции ежегодно проводится в Давосе. В работе Всемирного форума примут участие от 600 до 700 делегатов, среди которых будут люди, имеющие опыт проведения региональных конференций, а также лидеры многих стран мира. Форум продлится три дня и завершится принятием подробного плана действий в области продвижения по всему миру идеи о необходимости упрочения власти закона. Этот форум должен стать ежегодным событием мирового масштаба. В 2006 - 2007 гг. состоялись конференции Американской ассоциации адвокатов в Чехии, Аргентине и Гане, где вместе с юристами вопросы внедрения в жизнь идеи верховенства права обсуждали представители других профессий: медики, военные, учителя, священнослужители и др. Идея практического и повсеместного внедрения в жизнь верховенства права была с энтузиазмом воспринята всеми участниками этих конференций. Всемирный форум по верховенству права пройдет в Вене 2 - 5 июля 2008 г. Особенно важно, чтобы идея верховенства права укоренилась в странах с развивающейся экономикой, а также в тех, экономика которых переживает переходный период. Однако до сих пор еще не прозвучало достаточно четкого и исчерпывающего, а уж тем более единообразного определения понятия "верховенство права", которое можно было бы аутентично перевести на все языки мира и внедрить в мировую культуру. Во многих отношениях существующая ситуация напоминает всемирную дискуссию о понятии "корпоративное управление", которая была инициирована корпоративными и финансовыми институтами, имеющими многосторонние связи, и развитыми рыночными структурами на рынке ценных бумаг в середине 1990-х годов. В странах с развитыми рынками у специалистов сложилось интуитивное понимание значения этого термина, однако он по-разному переводился на другие языки, что вводило в заблуждение участников развивающихся рынков. Сегодня этот термин обозначает понятную и широко распространенную в большинстве стран концепцию именно благодаря разработке четкого определения самого понятия и его прикладного значения. Откровенно говоря, доктрина верховенства права еще недостаточно четко разработана даже в таких странах со сложившейся демократической формой правления, как Швеция, Дания, Франция, Германия и Япония. На сегодняшний день термин "верховенство права" (Rule of Law) используется главным образом в англоязычных странах. Вот почему крайне важно решить задачу разработки ясного и понятного определения. В России, например, к понятию "верховенство права" весьма близок термин "правовое государство" (позаимствованный из немецкой правовой традиции), который определяет очень важный конституционный принцип и содержится в тексте российской Конституции, принятой в 1993 г. По мнению Председателя Конституционного Суда РФ Валерия Зорькина, высказанному на московском симпозиуме по верховенству права, названные понятия аналогичны и практически совпадают. Эта мысль г-на Зорькина может стать важной методологической основой для взаимопонимания юристов англосаксонской и континентальной правовых систем по понятийным основам применения верховенства права. Для разработки определения верховенства права очень важно, чтобы правоведы из стран с юрисдикцией в рамках общего права нашли общий язык с коллегами из стран с юрисдикцией в рамках гражданского права. И это отнюдь не чисто академическая задача. Недавно возникшее движение за верховенство права можно назвать впечатляющей попыткой мирового юридического сообщества прояснить и действительно провести в жизнь через национальные профессиональные ассоциации "идеологическую" и очень одухотворенную правовую концепцию "верховенства права". В связи с расширением дискуссии о понятии "верховенство права" и внедрении этого понятия в сознание мирового правового сообщества необходимо превратить обмен мнениями в гораздо более широкую дискуссию, которая охватывала бы все аспекты экономического процветания и благоденствия на национальном уровне. Если верховенство права будет ассоциироваться только с неким механизмом привлечения иностранных инвестиций, то это понятие может быть неверно истолковано правовыми сообществами в развивающихся странах и в странах, переживающих переходный период, как намек на некий "иностранный" и даже империалистический патернализм. Многие страны, особенно в Азии и Латинской Америке, не выдерживают строгих критериев, которые сопряжены с понятием "верховенство права", однако на деле успешно привлекают существенные иностранные инвестиции благодаря политической стабильности, рыночному восприятию или иным причинам. Многие страны с интенсивно развивающейся экономикой (например, Россия), которым нужна гарантия стабильности, больше заинтересованы в развитии своей собственной экономики, чем в иностранных инвестициях со свойственными им периодами "приливов" и "отливов". Одно из основных направлений вывода исследований по теме "Верховенство права и экономическое развитие" за узкие рамки деловой активности и корпоративного права связано с введением фундаментальных принципов конституционно-институционного анализа. Такой конституционный подход обычно считается чисто теоретическим, однако его вполне можно использовать для решения практических проблем, которые обсуждаются в рамках концепции "верховенство права". Первоначально внедрение верховенства права (и его последующее влияние на экономическое развитие) будет, естественно, осуществляться на конституционном уровне, а на этом уровне исследования обеспечивается, прежде всего, та общность, которую не может обеспечить всем странам корпоративное право. Конституционное право включает в себя тексты положений договоров и конвенций в области прав человека и практику международных судов, конституционные принципы, соответствующие конституционным нормам прецеденты и решения верховных судов национального уровня. Законы корпоративного права в разных странах сильно варьируются, поэтому основным источником материала для анализа могли бы стать конституционные принципы и тексты, которые у стран, считающих себя демократическими, очень похожи. Например, законы корпоративного права в странах с юрисдикциями в рамках общего права и в странах с юрисдикциями в рамках гражданского права имеют существенные различия, тогда как конституционное право этих стран практически одинаково. Твердо установлено, что конституционное право и любая конституция как таковая верховенствуют над всеми остальными законами. Любая страна гораздо охотнее воспримет идеи верховенства права, если окажется, что эти идеи, прежде всего, идут на пользу развития и применения национальной конституции. Связь верховенства права с экономическим развитием изучалась специалистами в области конституционной экономики. Эта область исследований в экономической сфере достаточно хорошо разработана Джеймсом Бьюкененом, который в 1986 г. был удостоен Нобелевской премии за "внедрение конституционного и контрактного мышления в экономическую теорию и политический процесс" <1>. -------------------------------- <1> Веб-сайт с информацией о нобелевских лауреатах в области экономики за 1986 год: http://www. nobel. se/economics/laureates/1986.
Существует аргументированное мнение, что конституционно-экономический подход позволяет объединить экономический и конституционный анализ и способствует преодолению одностороннего понимания проблемы. Дисциплина под названием "конституционная экономика" изучает "совместимость экономических и финансовых решений с положениями существующих конституций и возникающие тем самым ограничения или благоприятные условия" <2>. Можно считать эту дисциплину практическим подходом, который позволяет использовать для решения конституционных проблем экономические инструменты <3>. -------------------------------- <2> Баренбойм П. Конституционная экономика и Банк России // Фордхэмовский журнал корпоративного и финансового права. Т. 7. 2001. N 1. С. 160. <3> Кирхнез К. Принципы субсидиарности в "Договоре о Европейском Союзе": критика с позиции перспектив конституционной экономики // Тулан Джорнел оф Интернешенел энд Кооператив Ло (Туланская газета международного и кооперативного права). 1998.
В рамках конституционной экономики изучаются такие проблемы, как бюджетные расходы на суды. Во многих развивающихся странах, включая Россию, эти расходы полностью контролируются исполнительной властью. Такое положение дел подрывает сам принцип "сдержек и противовесов" трех ветвей власти и создает острую проблему финансовой зависимости судебной власти. Одним из решений могло бы стать выделение юридической системе фиксированной доли ежегодных государственных расходов. В Коста-Рике, например, в соответствии с Конституцией на судебную ветвь власти должно расходоваться 6% годового бюджета страны. Еще одна важная область конституционной экономики относится к скрытым затратам правительства на судебную власть в виде привилегий (предоставление бесплатных автомобилей, загородных домов и т. д.). В отношении этих расходов не может быть и речи о какой-либо прозрачности, кроме того, создается прецедент для подкупа судебной власти исполнительными органами. Возможность "торговать" такими привилегиями или даже официально выделенными средствами можно считать ценой "гибкости" юридической системы и ее верности правительственным интересам. В некоторых странах это явление хорошо изучено. Например, в Бельгии различают два способа подкупа судебной власти: подкуп судей правительственными органами через бюджетные расходы и привилегии (что является самой опасной формой коррупции) и обычная (или частная) коррупция. Джеймс Бьюкенен подчеркивает важность конституционно-экономического подхода для развивающихся стран и стран, находящихся в переходном периоде, особенно для бывших социалистических стран <4>. Интересно, что первый учебник по конституционной экономике для юридической школы и школы бизнеса в России был написан группой специалистов, в которую входили как юристы, так и экономисты <5>. В своей известной статье "Тезисы о правовой реформе в России", опубликованной в российском журнале "Законодательство и экономика" (2004 г., N 2), Председатель Конституционного Суда России г-н Валерий Зорькин призывает разрабатывать конституционную экономику как отдельную исследовательскую область и образовательную дисциплину. При этом г-н Зорькин подчеркивает, что осуществлять правовую реформу и разрабатывать конституционную экономику крайне важно, так как это ключевые элементы в создании правового государства (как уже отмечалось, В. Д. Зорькин считает последнее понятие содержательно почти синонимичным понятию "верховенство права"). -------------------------------- <4> Бьюкенен Д. Постсоциалистическая политическая экономия. Челтенхем, 1997. См. также его статью "Конституционно-политическая экономия как отрасль конституционной экономии". Т. 1. 1990. N 1. <5> Библиотека Конгресса, номер по каталогу ISBN 5720504508.
В заключение хотелось бы подчеркнуть, что всемирное движение за практическое внедрение верховенства права началось при активном участии адвокатов России, представитель которых голосовал в Праге в 2005 г. за принятие вышеупомянутой Резолюции Международной ассоциации юристов, а затем было мощно поддержано Адвокатской палатой г. Москвы и Федеральной палатой адвокатов РФ на Московском симпозиуме 6 июля 2007 г. Российские идеи о конституционной экономике как инструменте верховенства права и о необходимости принятия мер по решительному международному противодействию психологическим пыткам стали важным международным вкладом в юридическую мысль современности.
Название документа