Способы заключения договора в сфере электронной торговли
(Пальцева М. В.) ("Юрист", 2011, N 15) Текст документаСПОСОБЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА В СФЕРЕ ЭЛЕКТРОННОЙ ТОРГОВЛИ
М. В. ПАЛЬЦЕВА
Пальцева Маргарита Владимировна, юрисконсульт ЗАО "МО "Газцентр".
Автором статьи анализируется влияние развивающихся информационно-коммуникативных технологий на сферы жизни общества в области договорного права, рассматриваются положительные и отрицательные моменты, возникающие при заключении договоров в электронной торговле. Выводы, изложенные в статье, могут быть использованы в правоприменительной практике.
Ключевые слова: электронная торговля, коммерческая деятельность, правовое регулирование, интернет-пространство.
Means of conclusion of contract in the sphere of electronic sales M. V. Pal'ceva
The author of the article analyses the influence of developing information-communication technologies on the spheres of life of society in the sphere of contractual law, considers positive and negative moments arising in conclusion of contracts in electronic sales. The conclusions made in the article may be used in law-application practice.
Key words: electronic sales, commercial activity, legal regulation, internet sphere.
Говоря о способах заключения договоров в сфере электронной торговли, начать, безусловно, следует со способа "оферта - акцепт", закрепленного в ст. 435 - 443 <1> ГК РФ. "Данная схема далека от запросов и реальных взаимоотношений предпринимательских организаций. Вследствие этого названные нормы почти не применяются в хозяйственной и судебной практике... Здесь возможно возражение, что раз процедура заключения большинства договоров в конечном счете может быть подведена под схему "оферта - акцепт", то данное обстоятельство свидетельствует о правильности имеющегося законодательного порядка заключения договоров. Однако подобное закрепление предельно общей модели установления договорных связей представляет собой не регулирование, а, скорее, расплывчатое отражение неуправляемых процессов... в этой модели единственным моментом, имеющим отношение к договорной практике, хотя почти не возникающим на практике, является допустимость отзыва оферты давшим ее лицом" <2>. -------------------------------- <1> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (в ред. от 06.04.2011) // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301. <2> Карев Я. А. Электронные документы и сообщения в коммерческом обороте: правовое регулирование. М.: Статут, 2006. С. 131.
В науке коммерческого права рассматривались вопросы заключения договора между отсутствующими (путем обмена документами по почте, телеграфу и т. д.), заключения договора при использовании автоматов либо посредников. Так, например, еще П. П. Цитович указывал: "Составление договора между отсутствующими происходит в виде обмена их заявлениями при помощи того или иного средства. Участие средства может быть различно: а) средство избрано лишь как орудие для передачи предложения и принятия редактированных авторами того и другого (почта, посыльный с письмом); б) средство избрано не только как орудие передачи, но и как орган редакции предложения и принятия (телеграф, nuntius). Отсюда: средство может причинить а) опоздание предложения или принятия; б) искажение того или другого" <3>. -------------------------------- <3> Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 193.
Одним из основных правовых вопросов, возникающих при совершении электронных сделок, является определение момента отправки и получения электронных документов и сообщений. От установления времени отправления или получения электронного документа (сообщения) зависит правильное определение момента возникновения у конкретной стороны сделки предусмотренных в этом документе (сообщении) прав и обязанностей, а при направлении электронного акцепта - заключения самого договора в соответствии с ГК РФ <4>. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ) либо регулирующей его нормой иностранного законодательства (если сделка осложнена иностранным элементом и иностранное законодательство подлежит применению согласно используемым судом или арбитражем коллизионным нормам). В свою очередь, моментом совершения сделки в различных правовых системах обусловлены: момент потери оферентом права отзыва своей оферты, а адресатом акцепта - своего акцепта; применимость норм, содержащихся в правовом акте, который вступил в силу в период проведения переговоров о заключении договора; момент перехода прав на товар, а также рисков его утраты или повреждения; цена, если она фиксируется по рыночной стоимости объекта сделки на момент заключения договора; многие другие юридические факты <5>. Вместе с тем использование электронных средств в торговле осложняет определение указанных моментов. -------------------------------- <4> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (в ред. от 06.04.2011) // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301. <5> См.: Васильев С. В. Правовое регулирование электронной коммерции // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. статей. Вып. 4 / Под ред. проф. М. И. Брагинского. М.: Норма, 2002. С. 336.
Говоря о времени заключения договора, необходимо также иметь в виду, что заключение договоров с использованием сети Интернет может происходить двумя различными способами: путем обмена электронными сообщениями и путем заполнения веб-форм. Преимущество заключения договоров с использованием веб-форм заключается в том, что оферент практически мгновенно получает акцепт, а договор считается заключенным именно с момента заключения акцепта. В защите интересов акцептанта здесь нет необходимости, так как он в отличие от электронной почты может сразу же судить о том, был ли получен оферентом акцепт или не был <6>. -------------------------------- <6> См.: Eiselen S. Implications of Private International Law for EDI // The EDI Law Review. 1995. Vol. 2. N 1. P. 25 - 27.
Представители отечественной доктрины полагают, что размещенное на интернет-сайте предложение заключить договор с любым, кто отзовется, исходя из правовых норм п. 1 ст. 437 ГК РФ должно расцениваться как публичная оферта, если оно содержит все существенные условия договора и свидетельствует о явном намерении заключить договор на указанных в предложении условиях <7>. -------------------------------- <7> Терещенко Л. К. Правовое регулирование электронной коммерции // Юридический мир. 2001. N 10. С. 37.
Б. И. Пугинский отмечает, что содержание и порядок осуществления деятельности по заключению договоров могут выглядеть по-разному. Производственные, технологические, экономические, природные и иные факторы породили разнообразие применяемых видов договоров, а также создают особенности в их заключении. Конкретные договорные процедуры нередко существенно различаются в зависимости от того, заключается договор физическими лицами или сторонами в нем являются юридические лица <8>. В связи с этим можно отметить, что заключение договоров в электронном пространстве порождает изменение формы заключения договоров. Так, помимо основного и наиболее распространенного способа "оферта - акцепт" существуют другие способы заключения договоров в сети Интернет, они также заслуживают внимания. -------------------------------- <8> Пугинский Б. И. Теория и практика договорного регулирования. М.: ИКД "Зерцало-М", 2008. С. 133.
Рассмотрим еще несколько способов заключения договоров в Интернете. Н. А. Дмитрик в своей книге "Осуществление субъективных гражданских прав с использованием сети Интернет" выделяет два таких способа <9>: -------------------------------- <9> Дмитрик Н. А. Осуществление субъективных гражданских прав с использованием сети Интернет. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 44.
- заключение договора с использованием интернет-аукциона; - заключение договора с использованием интернет-магазинов. Торги или аукцион имеют место в таких сферах, как приватизация, инвестиционные конкурсы, продажа экспортных квот и др. Также торги могут применяться при заключении любых договоров, направленных на продажу имущества, исключая лишь те, совершение которых несовместимо с их сущностью. В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" <10> одной из форм получения государственного и муниципального заказа является проведение торгов или аукциона. -------------------------------- <10> Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ (в ред. от 05.04.2011) "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (принят ГД ФС РФ 08.07.2005).
Одним из наиболее предпочтительных способов проведения аукциона является использование информационно-коммуникационных технологий, поскольку это способствует соблюдению требования анонимности и прозрачности. Этот способ проведения аукциона в перспективе может стать наиболее предпочтительным для снижения коррупционного элемента в процессе получения госзаказа. Глава 3.1 ФЗ N 94-ФЗ дает подробное описание процедур электронного аукциона, в частности регламентирует вопросы регистрации участников, выдвижения ценовых предложений, признания аукциона завершенным. Стоит отметить, что такая мера, как введение обязательных электронных торгов, является передовой в сфере организации закупок для государственных и муниципальных нужд на постсоветском пространстве. Признание законодателем перспективности развития формы электронного аукциона в сфере получения госзаказа в очередной раз доказывает, что вопросы заключения сделок в сети Интернет являются весьма значимыми. Так, унификация законодательных норм и распространение практики электронных торгов способны положительно сказаться не только на расширении практики электронных аукционов в нашей стране, но и на векторе развития электронной торговли в государствах постсоветского пространства. Опыт аукционов в целом повторяет опыт электронных бирж, которые в рамках интернет-пространства только лишь меняют способ регистрации участников, открытия своего счета и другие технические моменты, в то время как суть электронной биржи сохраняется <11>. Однако недостаточная правовая регламентация этого феномена приводит к тому, что некоторые исследователи склонны считать интернет-аукционы нетрадиционной формой аукционов, потому что организация процесса внутри Сети приводит к игнорированию принципиальных моментов: во-первых, в интернет-аукционах не производится необходимого по закону уведомления о проведении торгов (за 30 дней). Лот выставляется на продажу немедленно после согласования соответствующих условий с компанией, поддерживающей аукцион. Впрочем, здесь можно предположить, что в силу специфики деятельности этой организации - постоянное выставление на продажу лотов, как правило, носящих однородный характер, - уведомления о проведении каждых конкретных торгов не требуется. -------------------------------- <11> Абросимова Е. А. Организаторы торгового оборота: Учеб. пособие. М.: Волтерс Клувер, 2011. С. 128.
Во-вторых, при организации электронных аукционов не устанавливается обязанность сторон внести задаток. Данное положение п. 4 ст. 448 ГК РФ имеет большое значение для организации торгов <12>. -------------------------------- <12> Дмитрик Н. А. Осуществление субъективных гражданских прав с использованием сети Интернет. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 44.
В-третьих, при проведении электронных аукционов не устанавливается обязанность заключения договора между продавцом и выигравшим покупателем. Это отличие позволяет говорить о том, что интернет-аукционы вообще не являются аукционами в смысле ст. 447 - 449 ГК РФ, так как по императивному положению п. 5 ст. 448 ГК РФ за уклонение от подписания протокола торгов, имеющего силу договора, уклоняющаяся сторона несет ответственность в размере задатка (а организатор торгов еще и возмещает убытки). Задаток в электронных аукционах не вносится, что также делает невозможным применение норм ГК РФ. Процесс заключения договора в сети Интернет, как и общее понятие о договоре, основывается на базовых нормах ГК РФ, единых для всех видов договоров. Тем не менее отдельные особенности договорных отношений в сети Интернет не могут быть применены в аналогичном виде для осуществления гражданских прав. В процессе заключения договора сказываются, помимо процедурных, еще и институциональные факторы, делающие неприменимыми традиционные конструкции реализации прав. В частности, сложность идентификации субъектов отношений в Сети создает трудности с определением применимого к отношениям сторон права. Участие во взаимоотношениях сторон посредников влечет необходимость использования сложных многоуровневых конструкций, учитывающих права и обязанности субъектов как при организации электронного документооборота, так и при совершении сделок с его использованием. Следовательно, правовое обеспечение процесса заключения договоров в сети Интернет связано с созданием механизмов реализации предусмотренных гражданским законодательством прав и обязанностей субъектов. Между тем частичное решение указанной проблемы возможно и путем использования мер, не носящих юридического характера, однако для их применения также должны быть созданы необходимые условия. Таким образом, на данный момент существует три основных способа заключения договоров в сфере электронной торговли, каждый из которых имеет пробелы в законодательном регулировании. Это, в свою очередь, сказывается на темпах развития электронной торговли в нашей стране, а также порождает проблемы, связанные с исполнением обязательств по договору. Принятие Закона "Об электронной торговле" представляется нам необходимым условием правового регулирования процесса заключения договоров в сфере электронной торговли для ее дальнейшего развития.
------------------------------------------------------------------
Название документа