Новеллы базового Закона "О рекламе"

(Баранова М. В.) ("Реклама и право", 2007, N 1) Текст документа

НОВЕЛЛЫ БАЗОВОГО ЗАКОНА "О РЕКЛАМЕ"

М. В. БАРАНОВА

Баранова М. В., доцент кафедры государственно-правовых дисциплин НА МВД России, кандидат культурологии, доцент.

Федеральный закон "О рекламе", принятый 13 марта 2006 года, открыл новый этап в регулировании рекламной деятельности в России <1>. Почти одиннадцатилетняя история существования первого ФЗ "О рекламе" завершилась. Принятия нового Закона рекламное сообщество, контролирующие органы и общественность ждали, с интересом следили за ходом обсуждений отдельных положений нового нормативного правового акта. После опубликования Закона в прессе и по телевидению появились высказывания о неадекватности ряда его статей, сложности применения, возможности и необходимости скорого внесения поправок. Так, национальная ассоциация телерадиовещателей (НАТ) через неделю после принятия нового Закона договорилась с руководством партии "Единая Россия" о создании согласительной комиссии, которая будет обсуждать и вносить необходимые поправки <2>. -------------------------------- <1> Об основных этапах развития отечественного рекламного законодательства и общетеоретической характеристике некоторых его институтов см.: Баранова М. В. История правового регулирования рекламных отношений в России (дореволюционный и советский периоды). Н. Новгород, 2006; Баранова М. В. Административная ответственность за нарушения законодательства России о рекламе (общетеоретические и прикладные проблемы): Монография. Н. Новгород, 2006; Баранова М. В. Общетеоретические и прикладные проблемы гражданско-правовой ответственности за нарушения рекламного законодательства России (опыт доктринального тематического анализа Федерального закона от 13 марта 2006 года "О рекламе"): Монография. Н. Новгород, 2006; Баранова М. В. Международное рекламное право: Монография. Н. Новгород, 2006. <2> Подробнее смотри: Левинский Р., Бордюг Т. Закон "О рекламе" уже начинают править. "Единая Россия" договаривается с телевизионщиками // Коммерсант. 2006. 24 марта; Ефременко Т. Ролики поставили на место. Рекламистам не хватает эфира, а зрителям - передач без рекламы // Российская газета. 2006. 24 марта; Бордюг Т. Рекламодатели не влезают в эфир // Коммерсант. 2006. 30 марта; Ефременко Т. В одни руки не давать. Рекламный рынок ждут перемены // Российская газета. 2006. 24 ноября.

Всякая новация вызывает вопросы, опасения, требует времени для выработки подходов к использованию. Сегодня необходим тщательный анализ Федерального закона "О рекламе", способствующий выявлению сильных и слабых сторон этого нормативного правового акта. В недавнем советском прошлом нашей страны в юридической науке и практике существовало негласное правило: нельзя подвергать критике новый нормативно-правовой акт органов государственной власти. Мотивировалось это необходимостью получить опыт практического функционирования этого юридического акта, тщательно его проанализировать. Только тогда возможны доктринальные или профессионально-компетентные оценки документа. Нельзя отрицать определенной оправданности и ценности такого подхода. Но одновременно нельзя не замечать и негативно-деструктивных моментов этого делового обыкновения. Во-первых, невозможно установить какой именно срок является достаточным, чтобы прибегнуть к критике нового юридического акта. Никакая властная инстанция нормативно не определилась для решения этого непростого вопроса. Во-вторых, нет четких критериев установления уровня достаточности практики реализации юридического акта. Если при проведении социологических исследований ведется речь о репрезентативности выборки, то в нашем случае нечто подобное предложить вряд ли возможно. Дело в том, что видов юридической практики много и сложно установить, какие из них целесообразно рассматривать в качестве критерия эффективности реализации нормативного правового акта. В-третьих, юридическая практика имеет свойство вырабатывать собственные весьма консервативные шаблоны, от которых впоследствии трудно отказаться. Ошибочные, но удобные шаблонные решения быстро распространяются и часто воспринимаются как результативные, правильные. Остановимся на ряде новаций ФЗ "О рекламе", вызывающих вопросы. Как и прежде Закон состоит из 6 глав, количество статей увеличилось с 33 до 40. Но структура и содержание рассматриваемого нормативно-правового акта претерпела глубокие принципиальные изменения. В главе N 1 "Общие положения" наряду с целями, сферой применения, основными понятиями (статьи 1 - 4) содержаться требования к рекламе, причем как общие (статья 5), так и специальные (статьи 6, 8, 9, 10). Здесь же размещены: статья о сроке действия рекламы (статья 11), о сроке хранения рекламных материалов (статья 12), о предоставлении информации рекламодателем (статья 13). Подобное наполнение главы вызывает недоумение. Требования к рекламе разнесены по трем главам: N 1 "Общие положения", N 2 "Особенности отдельных способов распространения рекламы" и N 3 "Особенности рекламы отдельных видов товаров". Нормы, посвященные правонарушениям (недобросовестной, недостоверной, скрытой рекламе), включены в статью 5 главы N 1. Выделить и классифицировать виды ненадлежащей рекламы представляется весьма сложным, так как в тексте юридического акта они порой представлены через перечисление признаков. Например, в части 6 статьи 5 законодатель вторгается в область морального регулирования, что в развернутом виде имело место в статье 8 "Неэтичная реклама" ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года. Указывая на недопустимость использования бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, законодатель не дает названия этому виду ненадлежащей рекламы, что осложняет не только классификацию, но и правоприменение. Можно предположить, что практики рекламного дела и рекламорегулирующие органы выработают свое рабочее наименование этому виду ненадлежащей рекламы. Расплывчатость, отсутствие цельности в построении главы N 1 приводит к сложности поиска конкретных норм. Пойдя по пути выделения в отдельные главы (N 2 и N 3) специальных требований к рекламе, законодатель неоправданно оставляет требования к рекламному воздействию на несовершеннолетних (статья 6), к рекламе товаров при дистанционном обслуживании (статья 8), к рекламе о проведении стимулирующих мероприятий (статья 9), к социальной рекламе (статья 10) в главе N 1. Тем более, что к общим положениям эти нормы вряд ли можно отнести. Очередность изложения целей настоящего Федерального закона в статье 1 главы N 1 такова, что первой и, соответственно, приоритетной целью Закона названо "развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции", следующая цель - обеспечение в РФ единства экономического пространства. Эти "гиперцели" свойственны не только отдельно взятому нормативному правовому акту, а законодательству о рекламе в целом, антимонопольному законодательству, различным юридическим актам, направленным на регулирование отношений, связанных с экономической сферой. Для ФЗ "О рекламе" это, скорее, стоящие перед ним глобальные идеи, то есть то, ради чего нужен этот нормативный правовой акт. Реальные, первоочередные цели Закона: реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства о рекламе, пресечение фактов ненадлежащей рекламы изложены в конце общего перечня, что позиционирует их как второстепенные, не столь актуальные. С подобной позицией законодателя сложно согласиться. Формулировка "реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы" так же вызывает ряд вопросов. Во-первых, реализация права названа одной из целей Закона, но, скорее, следует говорить о способствовании реализации права. К реализации этого права стремятся и другие юридические акты, различные этические и деонтологические документы в сфере рекламы <3>. -------------------------------- <3> См.: Реклама: Законодательные и нормативные акты. Судебная практика и судебные прецеденты. Международные правила и обычаи делового оборота. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2005. 144 с.

Во-вторых, из названных в статье 5 требований к рекламе следует, что видов ненадлежащей рекламы больше двух. Из законодательного определения понятия ненадлежащей рекламы, данного в статье 3 "Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе", следует, что реклама, не соответствующая требованиям законодательства, является ненадлежащей. Таким образом, нарушение любого из изложенных требований, даже не относящегося к понятиям добросовестности и достоверности, ведет к ненадлежащей рекламе, то есть к правонарушению. Законодатель говорит лишь о праве потребителя на добросовестную и достоверную рекламу, что эквивалентно признанию права на защиту только от недобросовестной (часть 2 статьи 5) и недостоверной (часть 3 статьи 5) рекламы, оставляя без внимания защиту от других видов ненадлежащей рекламы. Корректно и оправданно было бы говорить о праве на надлежащую рекламу либо о защите потребителя от ненадлежащей рекламы как о цели Закона. В-третьих, законодательных определений понятий добросовестной и достоверной рекламы в тексте Закона нет, что приводит к необходимости использовать подход "от противного" - опираться на понятия недобросовестной и недостоверной рекламы. Статья 4 ФЗ "О рекламе" "Законодательство Российской Федерации о рекламе" устанавливает, что законодательство о рекламе состоит из настоящего Федерального закона ("О рекламе") и принятых в соответствии с ним федеральных законов. Также предусмотрена возможность подзаконного регулирования на федеральном уровне. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться указами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации. Толкование данной нормы позволяет заключить, что законодательство о рекламе относится к предмету ведения Российской Федерации. Однако эта проблема уже вызывала оживленную дискуссию, разрешать которую пришлось Конституционному Суду РФ. Поводом явились запросы Законодательного Собрания Омской области и Московской городской Думы о проверке конституционности статьи 3 ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года. Этот пример является актуальным и во многом показательным, так как содержательно статья 3 ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года аналогична статье 4 ФЗ "О рекламе" от 13 марта 2006 года. Основанием к рассмотрению дела явилась неопределенность в вопросе о том, соответствуют ли положения Закона Конституции РФ. Региональный законодатель проявил большую оперативность и разработал свои законодательные акты, регламентирующие рекламную деятельность. В своем запросе Московская городская Дума основывалась на том, что действующей Конституцией РФ законодательство о рекламе не отнесено ни к предмету ведения Федерации (статья 71 Конституции РФ), ни к предмету совместного ведения Федерации и ее субъектов (статья 72 Конституции РФ), и по этой причине рекламная деятельность может регулироваться нормативными правовыми актами субъектов РФ. Законодательное Собрание Омской области ссылалось на то, что законодательство о рекламе относится к законодательству о культуре, что определено Общеправовым классификатором отраслей законодательства <4>. Конституцией РФ (пункт "е" части 1 статьи 72) общие вопросы культуры отнесены к совместному ведению Федерации и ее субъектов, и по этой причине субъекты Федерации вправе принимать законы, регулирующие рекламные отношения. -------------------------------- <4> Общеправовой классификатор отраслей законодательства: утв. Указом Президента РФ от 16 декабря 1993 г. N 2171 // САПП. 1993. N 51. Ст. 4936.

Конец дискуссиям положил Конституционный Суд Российской Федерации, признав статью 3 Федерального закона "О рекламе" соответствующей Конституции Российской Федерации. Логика решения заключалась в признании отношений, возникающих в процессе рекламы, гражданско-правовыми, а следовательно, не относящимися к ведению субъектов Российской Федерации, которые, соответственно, не вправе осуществлять свое собственное регулирование в этой сфере. Вместе с тем было отмечено, что рекламная деятельность является объектом комплексного нормативного правового регулирования. Если те или иные вопросы рекламы выходят за рамки гражданско-правовых отношений, не относятся к основам единого рынка, т. е. не являются предметом ведения Российской Федерации, субъекты Федерации могут осуществлять их законодательное регулирование в рамках, определенных Конституцией России. Так, например, органы местного самоуправления вправе самостоятельно решать вопросы местного значения, связанные с особенностями распространения наружной рекламы, поскольку они затрагивают правомочия пользования, владения и распоряжения муниципальной собственностью <5>. -------------------------------- <5> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 4 марта 1997 г. "По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года "О рекламе" // СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1372.

Наличие Постановления Конституционного Суда РФ по этому вопросу во многом позволило разрядить (нормализовать) возникшую спорную ситуацию. Вместе с тем каждая из сторон спора, как органы власти Федерации (Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства <6>), так и органы власти субъектов Федерации, полагала, что подобное решение ограничивает ее правомочия в области рекламы. -------------------------------- <6> В настоящее время Федеральная антимонопольная служба РФ.

Неоднозначность ситуации вызвала особое мнение судьи Конституционного Суда РФ В. Д. Зорькина (в настоящее время Председателя Конституционного Суда РФ). Он полагает, что отношения в области рекламы регулируются нормами гражданского, административного, финансового и других отраслей права и по этой причине являются предметом ведения (регулирования) как Федерации, так и ее субъектов. Аргументация позиции В. Д. Зорькина представляется достаточно взвешенной и обстоятельной, что в очередной раз свидетельствует о сложности рассматриваемой проблемы. Как известно, постановление Конституционного Суда является окончательным, не подлежит обжалованию и действует непосредственно. Так говорится в статье 79 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации". Однако это не исключает обсуждения и критики постановлений Конституционного Суда, что вскоре и последовало. Содержательная тождественность статьи 3 ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года и статьи 4 ФЗ "О рекламе" от 13 марта 2006 года свидетельствует о неизменности позиции законодателя в вопросе разграничения полномочий. Отсюда можно сделать вывод о том, что противостояние федеральной и региональной властей в области законодательства о рекламе не завершено. Очевидно, что новых судебных разбирательств по этому вопросу в перспективе не избежать. Ранее, согласно статье 7 ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года, реклама, содержащая "расхваливания" - термины в превосходной степени, в том числе слова "самый", "только", "лучший", "абсолютный", "единственный", без их документального подтверждения, считалась ненадлежащей в силу своей недостоверности. В новом нормативном правовом акте регламентируется информация о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами других изготовителей или продавцов. В случае несоответствия действительности такая реклама тоже признается недостоверной (пункт 1 части 3 статьи 5). Однако о запрете "расхваливаний" либо о необходимости их подтверждений речь не идет. Термины в превосходной степени апеллируют к эмоциональной стороне личности рекламопотребителя, влияют на его предпочтения. Выбор при этом часто основан не на здравом смысле, а на рефлексии, вызванной хвалебными эпитетами. Известный продукт компании "Procter & Gambl" - стиральный порошок "Ariel" позиционируется на рынке как "Порошок N 1 в Европе", что было подтверждено документально. Популярность этого продукта сомнений не вызывает, ведь для российского потребителя первое место, то есть лидирующее положение в Европе, - привлекательный показатель. Использовать подобный, столь результативный, рекламный ход способны многие рекламодатели, в том числе не вполне законопослушные, с низким уровнем правосознания и правовой культуры. Таким образом, рекламопотребитель будет получать искаженную ("улучшенную") информацию, что нарушает его права. Отсюда возникает сомнение в оправданности отсутствия законодательного запрета "расхваливаний" в рекламе без соответствующих подтверждений. Существенные изменения претерпела регламентация рекламы, направленной на детей и подростков и использующей их образы. От полного запрета текстового, визуального, звукового использования образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам для несовершеннолетних (часть 2 статьи 20 ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года), до ограничения, распространяемого только на рекламу алкогольной продукции (пункт 6 части 1 статьи 21) и рекламу табака (пункт 4 части 1 статьи 23). Такой подход законодателя может привести к необдуманной, неразумной эксплуатации детского образа, что, в свою очередь, будет способствовать привлечению внимания несовершеннолетних к рекламе продуктов, услуг, для них не предназначенных. Вызывает вопросы позиция законодателя в отношении контррекламы, весьма действенного ранее вида ответственности. Антимонопольный орган утратил право самостоятельно выносить решение об осуществлении контррекламы, ныне это компетенция суда. Также суд или арбитражный суд определяет форму, место и сроки ее размещения (пункт 4 части 2 статьи 33, часть 3 статьи 38). ФЗ "О рекламе" от 18 июля 1995 года предписывал осуществление контррекламной акции посредством того же средства распространения, с использованием тех же характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и опровергаемая ненадлежащая реклама. Отсутствие же в тексте нормативного правового акта четких характеристик опровержения делает усмотрение суда в этом вопросе чрезвычайно широким, что не оптимизирует рассмотрение дел. Передача компетенции по использованию контррекламы, безусловно, увеличит нагрузку на суды, что неизбежно приведет к увеличению сроков рассмотрения дел о нарушении рекламного законодательства. Следует также обратить внимание на отсутствие законодательного определения контррекламы в тексте Закона, само это понятие дается в скобках (пункт 4 части 2 статьи 33, часть 3 статьи 38) как некая конкретизация опровержения. Вместе с тем ФЗ "О рекламе" от 13 марта 2006 года вводит ряд своевременных, важных, позитивных новаций. Некоторые из них заслуживают отдельного рассмотрения. В статье 3 вводятся дефиниции ранее неизвестных рекламному законодательству понятий. В частности, новым является понятие "объект рекламирования" - "товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама" (пункт 2 статьи 3). В пункте 3 статьи 3 сформулировано определение понятия "товар", под которым понимается "продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот". Также можно отметить относительно новый для отечественного законодательства термин "спонсор" - "лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле - или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности" (пункт 9 статьи 3). Введение этих законодательных определений позволит четко идентифицировать сами понятия, выделить их квалифицирующие признаки, что должно привести к оптимизации правоприменения. Автор этой статьи являлась экспертом по официальному поручению Нижегородского территориального управления Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (ныне - Нижегородское территориальное управление Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации) при рассмотрении дел о ненадлежащей рекламе с использованием "зонтичных брендов". Наиболее яркими и интересными из них можно назвать рекламу питьевой воды "Сормовская" (решением территориального антимонопольного органа в 2003 году признана ненадлежащей), рекламу напитка "Знак чистой воды "ОПК" (решением территориального антимонопольного органа в 2004 году признана ненадлежащей), рекламу "Двойной удар. Некоторые любят погорячее... супершоу в клубе WIZARD" (решением территориального антимонопольного органа в 2006 году признана ненадлежащей). Во всех трех случаях имела место завуалированная реклама водки. Теперь Законом четко определено, что ненадлежащей в силу недобросовестности признается реклама, которая "представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара" (пункт 3 части 2 статьи 5). Весьма своевременно введен запрет на "размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях" (часть 10 статьи 5). Учебника или тетрадь, являясь носителем рекламы, отвлекает детей и подростков от учебного процесса, часто содержит довольно сомнительные, а порой вовсе не предназначенные для детского восприятия визуальные образы. Объектом рекламирования часто выступает "взрослый ассортимент" товаров и услуг, что не способствует оптимизации воспитательной и учебной деятельности в школе. Оправдан запрет на "использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники" (пункт 4 части 5 статьи 5). Авторитет человека в белом халате, особенно у представителей старшего поколения, очень высок. Это приводит к необоснованному, иногда влекущему непоправимые для здоровья последствия потреблению рекламируемых препаратов без консультации с лечащим врачом. Отсутствие рекламного образа врача, фармацевта предоставит рекламопотребителям возможность при выборе лекарства руководствоваться здравым смыслом, а не устоявшимися стереотипами. Актуальные для современной России и для мирового сообщества в целом проблемы использования в медицинских и фармацевтических целях тканей эмбриона человека, продажи органов и тканей человека нашли отражение в пункте 5 части 5 статьи 5 и пункте 4 статьи 7 Закона. Где законодатель вводит запрет на рекламу, содержащую подобную информацию. Вопросы возможного использования тканей, стволовых клеток, трансплантации органов сами по себе сегодня не урегулированы правом в должной мере. Что делает запрет их рекламирования необходимым и оправданным. Глубокий моральный подтекст имеют нормы, посвященные запрету распространения рекламы в дни траура, объявленные в Российской Федерации (часть 14 статьи 14, часть 13 статьи 15). Часто используемые в рекламе юмор, эротические мотивы, веселая музыка не соответствуют печали и скорби траурных дней, могут оскорбить чувства пострадавших, потерявших близких. Ранее ряд телевизионных и радиоканалов (в основном центральных) добровольно снимали рекламу с эфира в такие дни, но не все готовы были следовать их примеру. Эта законодательная новелла позволит поставить всех рекламораспространителей теле - и радиорекламы в одинаковые условия, предъявить к ним единые требования. К разряду положительных нововведений можно отнести запрет на распространение рекламы по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента или адресата (часть 1 статьи 18). Этот запрет позволит противостоять спамингу, что весьма своевременно и актуально для проходящего становления информационного общества. В настоящее время эта деятельность превратилась в эффективный бизнес (спаминг), включающий также несанкционированный сбор адресов электронной почты, номеров телефонов и факсов, разработку необходимого для этих целей специального программного обеспечения. При этом спаминг обычно является частью целого комплекса правонарушений, включая нарушение Конституции РФ, законодательства, регулирующего рекламную деятельность, предоставление услуг связи, авторское право, распространение продукции эротического содержания, а также ряд нарушений административного и уголовного законодательства <7>. -------------------------------- <7> Афонин А. И. Правовое обеспечение противодействия спамингу. Теоретические проблемы и решения / Под ред. М. П. Сычева. М., 2006. С. 3 - 4.

Представляется оправданным запрет на "использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций" (часть 2 статьи 20). Таким образом, распространяемая реклама объединяет в себе ряд признаков рекламы на транспортных средствах и наружной рекламы. Пробельность законодательства в вопросе регулирования этого специфического, нового вида рекламы влекла проблемы для всех субъектов и объектов рекламной деятельности. Это касалось и налогообложения, и содержания рекламы, и угрозы дорожно-транспортного происшествия, в связи с неудачно выбранным местом парковки "машин-рекламоносителей". Новыми и позитивными являются положения о регламентации рекламы биологически активных добавок и пищевых добавок (часть 1 статьи 25). Целенаправленное смешение в сознании потенциального потребителя биологически активных добавок и лекарственных препаратов приводило к негативным последствиям для их жизни и здоровья. Ограничения, налагаемые на этот вид рекламы, позволят избежать создания впечатления о том, "что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами" (пункт 1 части 1 статьи 25), а также "не позволят создавать впечатление о преимуществах таких добавок" (пункт 5 части 1 статьи 25). В целях защиты здоровья детей, популяризации идеи естественного грудного вскармливания законодатель вводит ограничения, налагаемые на рекламу продуктов детского питания. Такая реклама "не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов" (часть 2 статьи 25). К разряду актуальных нововведений можно также отнести положения Закона, связанные с рекламой основанных на риске игр, пари (статья 27). Где нашло отражение стремление законодателя защитить от формирования игровой зависимости несовершеннолетних, посредством запрета обращения к ним (пункт 1 части 1 статьи 27), ограничения времени рекламирования в теле - и радиопрограммах с 22 до 7 часов и места рекламирования (часть 2 статьи 27). Владельцы игорных заведений часто пользуются легковерностью граждан, стараясь привлечь их к участию в игре, пари, поэтому четкая регламентация этого вида рекламы с акцентом на защиту рекламопотребителя необходима. Особенно ценным представляется включение в новый Закон положений о рекламе, связанной с привлечением денежных средств для строительства дома или иного объекта недвижимости. Как известно, в этом секторе реклама оказалась весьма далекой от норм добропорядочности, что привело к многочисленным злоупотреблениям и скандалам на строительном рынке. В соответствии с частью 6 статьи 28 не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений. Иными словами, рекламировать позволяется только договоры участия в долевом строительстве, жилищные, жилищно-строительные и жилищно-накопительные кооперативы. В этом отношении новый Закон соответствует статье 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 года N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", который также признает только одну форму договора, исключая все иные варианты, являющиеся, по сути, ловушками для доверчивых граждан. При этом в отношении рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, выдвинут ряд требований, установленных частями 7, 8 и 9 статьи 28. Так, указанная реклама должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом. Такая реклама не допускается до выдачи разрешения на строительство объекта недвижимости, до опубликования в СМИ и (или) размещения в сетях общего пользования (в том числе в сети Интернет) проектной декларации, до государственной регистрации права собственности или права аренды на земельный участок, представленный для строительства <8>. -------------------------------- <8> Еременко В. И. Новое российское законодательство о рекламе // Адвокат. 2006. N 5. С. 68 - 69.

Безусловно, важным и злободневным является введение регламентации рекламы услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением (статья 30). Эта реклама не должна содержать выражения благодарности физическими лицами, заключающими такие договоры, утверждать, что такой договор имеет преимущества перед завещанием жилья или другого имущества, упоминать о подарках для лиц, принявших решение о заключении договоров ренты (пункты 1, 2, 4 части 1 статьи 30). Эти ограничения призваны, в первую очередь, способствовать защите одиноких людей третьего возраста, а также людей с ограниченными физическими возможностями. Именно они являются целевой аудиторией рекламы услуг по заключению договоров ренты и договоров пожизненного содержания с иждивением. Следует отметить особую ценность содержащегося в пункте 3 части 1 статьи 30 запрета осуждать в рекламе членов семьи и близких родственников потенциального потребителя таких услуг, якобы не заботящихся о нем. Этот мотив часто используют правонарушители, пытающиеся путем мошеннических действий отнять жилье и другое имущество у одиноких, нуждающихся в помощи и опеке людей. Подводя итоги краткого анализа содержания и технико-юридических новелл базового нормативного правового акта рекламного законодательства России, можно сделать ряд выводов и предположений. Федеральный закон "О рекламе", принятый 13 марта 2006 года, структурно и содержательно претерпел глубокие существенные изменения, стал более громоздким, сложным для восприятия, ряд новационных положений носит спорный характер. Вызывает сожаление тот факт, что некоторые понятия и положения, оправдавшие себя на практике в период действия прежнего нормативного правового акта, не нашли отражения в новом Законе. Все это, безусловно, негативно отразится на эффективности его реализации. Наряду с этим, Закон содержит новые важные и прогрессивные положения, призванные способствовать повышению уровня защищенности рекламопотребителей, предотвращению их материальных потерь, предостережению от потребления потенциально опасных товаров и услуг. Сегодня с высокой степенью уверенности можно предположить, что Закон ожидает длительный процесс внесения изменений и дополнений. Практика его применения с течением времени расставит необходимые акценты и проявит слабые и сильные стороны этого базового нормативного правового акта.

------------------------------------------------------------------

Название документа Вопрос: К договору поставки продукции оформляются дополнительные соглашения о выплате премии за выполнение плана закупки. При этом объемы плановых закупок для каждого покупателя устанавливаются в процентном соотношении от оборота с учетом его регионального местоположения с целью сбалансированности рынка сбыта. Как следует отразить в бухгалтерском учете предоставление премии покупателю? ("Налоги" (газета), 2007, N 22) Текст документа

Вопрос: К договору поставки продукции оформляются дополнительные соглашения о выплате премии за выполнение плана закупки. При этом объемы плановых закупок для каждого покупателя устанавливаются в процентном соотношении от оборота с учетом его регионального местоположения с целью сбалансированности рынка сбыта. Как следует отразить в бухгалтерском учете предоставление премии покупателю?

Ответ: В соответствии с п. 3 ст. 1 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" одной из основных задач бухгалтерского учета является формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой внутренним пользователям бухгалтерской отчетности - руководителям, учредителям, участникам и собственникам имущества организации, а также внешним - инвесторам, кредиторам и другим пользователям бухгалтерской отчетности. В нормативных документах, регламентирующих отражение в бухгалтерском учете совершаемых операций, содержатся следующие правила в отношении учета скидок. Согласно п. 6.5 Положения по бухгалтерскому учету ПБУ 9/99 "Доходы организации", утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 32н, при отражении выручки величина поступления и (или) дебиторской задолженности определяется с учетом всех предоставленных организации согласно договору скидок (накидок). Для квалификации сущности скидки и ее правильного отражения в бухгалтерском учете важным является анализ договорных условий ее получения покупателем. Несмотря на то что предоставление скидок покупателю со стороны продавца относится к средствам привлечения и удержания клиента, только договорные условия позволяют правильно классифицировать характер и направленность скидки. При этом методы привлечения покупателя разнообразны, чем обусловлена многовариантность условий получения скидок и иных поощрений, позволяющих повысить заинтересованность покупателя в продавце. Из самых распространенных видов "поощрений" покупателя можно отметить скидки за выполнение объема продаж, "ассортиментные" скидки, скидки как пересмотр задолженности покупателя, выплата денежной премии, "бесплатная" отгрузка товара в счет премии, а также и изменение цены товара. Действительно, общим определением скидки признается условие сделки, определяющее размер уменьшения базовой цены товара, указанной в сделке. В то же время в целях продвижения товара и увеличения его сбыта, в том числе с учетом территориального расположения покупателя, используются своего рода поощрения в виде предоставления премии, бонуса либо иного вида вознаграждения, предусмотренного за выполнение определенных условий договора. Премия покупателю всегда связана с экономическими интересами предоставляющей стороны, так как надлежащее исполнение договора выгодно прежде всего для продавца, в данной ситуации поощрительная выплата направлена на расширение рынка сбыта, что связано с коммерческими интересами организации, а именно с увеличением объемов продаж, а значит, и доходов. Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод, что в общее определение скидки не укладываются поощрительные выплаты, поскольку их экономическое содержание никак не взаимоувязано с ценой реализованного товара. Правила применения поощрительной выплаты, утвержденные дополнительным соглашением к договору, свидетельствуют о том, что стороны изначально не устанавливают скидку как снижение ранее предложенной цены на товар, которая указывается в товарной накладной в сумме с учетом скидки, а величина премиального вознаграждения предоставляется по результатам состоявшихся поставок. К тому же предусмотренный экономический расчет установления плана закупок дифференцированно к каждому покупателю для получения такой премии позволяет обосновать, что предоставление премии не рассматривается в категории "потерь", поскольку прогнозируется увеличение доходов за счет продвижения товара в определенных сегментах рынка. В Вашем случае дополнительное соглашение к договору содержит условие получения премии покупателем, то есть поощрительной выплаты в отношении оборота приобретенного товара, что никоим образом не соотносится с ценой товара, следовательно, данная выплата не может быть приравнена к скидке в общем экономическом смысле снижения цены товара. Таким образом, получение покупателями премии не уменьшает первоначально установленной договором цены товаров, а предоставляется в форме обязательства продавца перед покупателем на выплату вознаграждения при выполнении договорных условий. Исходя из общего принципа формирования отчетности на основании достоверной информации, отражающей содержание операции, отчетность должна давать достоверное и полное представление о финансовом положении организации, финансовых результатах ее деятельности и изменениях в ее финансовом положении. При этом понятие достоверности в применении к отчетности, регламентируемое п. 6 Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" ПБУ 4/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н, определяет достоверную и полную отчетность как бухгалтерскую отчетность, сформированную исходя из правил, установленных нормативными актами по бухгалтерскому учету. В соответствии с п. 2 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н, расходами организации признается уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества). В рассматриваемой ситуации возникновение обязательств у продавца по предоставлению премии покупателю при достижении им определенных договорных условий требует признания в бухгалтерском учете начисления вознаграждения, причитающегося покупателю в составе расхода. В то время как, руководствуясь лишь названием "скидка" без учета ее экономического содержания, формальное следование вышеуказанной норме ПБУ 9/99, устанавливающей уменьшение выручки от реализации товаров (работ, услуг) на величину премии, приравненной к скидке, приведет к искажению информации о формировании финансового результата, представленной в отчете о прибылях и убытках по форме N 2. Таким образом, отражение совершаемой операции на счетах бухгалтерского учета, а значит, и правильное формирование статей отчетности, напрямую зависит от ее экономического содержания. В соответствии с п. 4 ПБУ 10/99 расходы организации в зависимости от их характера, условий осуществления и направлений деятельности организации подразделяются на расходы по обычным видам деятельности и прочие расходы. В целях классификации расходов и выбора счета бухгалтерского учета для отражения данной операции следует принять во внимание последствия такого рода расходов. Очевидно, что предоставление премии покупателю, являющееся одним из пунктов маркетинговой политики компании, реализующей ее коммерческие интересы, связано с продвижением товаров на рынке, а значит, и увеличением продаж. В этом случае для отражения расходов используется счет 44 "Расходы на продажу". Тогда как отражение премии в составе прочих расходов позволяет оценить ее экономическое содержание только как убыточное, не приносящее дохода, а значит, для пользователей отчетности данная информация может свидетельствовать о нерациональности такого рода расходов. Таким образом, на основании экономического эффекта от предоставления премий покупателям необходимо сделать выбор в отношении отражения данного расхода на счетах бухгалтерского учета и закрепить его в учетной политике.

------------------------------------------------------------------

Название документа