Теоретические и практические проблемы привлечения к административной ответственности за нарушения правил классификации товаров при их декларировании
(Черноножкин С. В.) ("Таможенное дело", 2007, N 3) Текст документаТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ПРИВЛЕЧЕНИЯ К АДМИНИСТРАТИВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЯ ПРАВИЛ КЛАССИФИКАЦИИ ТОВАРОВ ПРИ ИХ ДЕКЛАРИРОВАНИИ
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 июня 2007 года
С. В. ЧЕРНОНОЖКИН
Черноножкин С. В., юрист, старший преподаватель кафедры конституционного и административного права Уральской академии государственной службы, соискатель УрАГС, юридический консультант ООО "С. В.Т. С.-Брокер-Урал".
Предприниматели, принимая участие в сфере внешнеэкономической деятельности, порой сталкиваются с проблемой правильного с точки зрения закона определения цифрового кода товара, перемещаемого через таможенную границу (или классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД России). Данный цифровой код товара нужен при его декларировании и заполнении грузовой таможенной декларации, подача которой в соответствии со ст. 123 и 127 Таможенного кодекса РФ (далее - ТК РФ) <1> является обязанностью лица (декларанта, таможенного брокера), перемещающего товары или транспортные средства через таможенную границу, которое обязано подать таможенную декларацию и представить в таможенный орган необходимые документы и сведения. И кроме того, согласно ст. 15 ТК РФ никто не вправе пользоваться и распоряжаться товарами и транспортными средствами до их выпуска (имеется в виду совокупность действий таможенных органов, заключающихся в разрешении заинтересованным лицам пользоваться и (или) распоряжаться товарами в соответствии с таможенным режимом, например при выпуске товаров в режиме для внутреннего потребления такие товары приобретают статус находящихся в свободном обращении на территории Российской Федерации). -------------------------------- <1> Таможенный кодекс Российской Федерации от 28 мая 2003 г. N 61-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2003. N 22. Ст. 2066.
Соответственно, согласно ч. 1 ст. 40 ТК РФ товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации, т. е. в отношении товаров определяется десятизначный классификационный код (классификационные коды) по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (далее - ТН ВЭД России). Выбор конкретного кода ТН ВЭД России всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию. Процесс описания всегда связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (указанием определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). При этом согласно положениям ст. 39, 40, 127, 144 ТК РФ лицо, перемещающее товар, либо декларант (таможенный брокер) обязаны уплатить сумму таможенных платежей в размере, соответствующем правильному коду ТН ВЭД России. Согласно Таможенному тарифу, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 ноября 2006 г. N 718 (ранее от 30 ноября 2001 г. N 830) и действующему с 1 января 2007 г., правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение по товарным позициям ТН ВЭД России в соответствии с основными правилами интерпретации товарных позиций (ОПИ ТН ВЭД). Для целей исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, соответствующие наименованию и классификации товаров в соответствии с Таможенным тарифом Российской Федерации и Налоговым кодексом Российской Федерации. Ставки пошлин в Таможенном тарифе РФ бывают трех видов, но чаще всего указываются в процентах от таможенной стоимости определенного товара, например 5%, 10%, 15%, 20%, и, следовательно, при указании другого классификационного кода товара чаще всего изменяется и ставка таможенной пошлины, а соответственно, изменяются и суммы подлежащих уплате таможенных платежей. Согласно ст. 40 ТК РФ, как уже говорилось выше, товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации, т. е. в отношении товаров определяется классификационный код по ТН ВЭД. В случае установления нарушения правил классификации товаров при декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров. Соответственно, если буквально читать данную статью закона, по окончании декларирования, после выпуска товара, таможенные органы уже не вправе самостоятельно осуществлять классификацию товаров. Однако на практике все обстоит не так. Ссылаясь на ст. 361 ТК РФ, таможенные органы после выпуска товаров и (или) транспортных средств осуществляют проверку достоверности заявленных при таможенном оформлении сведений в порядке, предусмотренном гл. 35 ТК РФ. Проверка достоверности сведений после выпуска товаров и (или) транспортных средств может осуществляться таможенными органами в течение одного года со дня утраты товарами статуса находящихся под таможенным контролем. Для сравнения: ст. 217 "старого" Таможенного кодекса РФ (1993 г.) предусматривала, что таможенные органы Российской Федерации классифицируют товары, т. е. относят конкретные товары к позициям, указанным в Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. То есть согласно тексту данной статьи не говорилось о том, что только в случае установления нарушения правил классификации товаров при декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров. Данная позиция подтверждается и в комментарии к ст. 40 Таможенного кодекса Российской Федерации, изданного под общей редакцией статс-секретаря - заместителя председателя ГТК России Ю. Ф. Азарова и начальника Правового управления ГТК России Г. В. Баландиной. В предыдущем ТК РФ содержалась ст. 217 "Классификация товаров". Однако содержание комментируемой статьи существенным образом отличается от ст. 217 ТК РФ 1993 г. Во-первых, в соответствии с ч. 1 ст. 217 ТК РФ 1993 г. отнесение конкретных товаров к позициям, указанным в ТН ВЭД, осуществлялось таможенными органами. В настоящее время в соответствии с п. 1 и 4 комментируемой статьи федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, принимает решения по классификации отдельных видов товаров, а таможенные органы наделены правом самостоятельно осуществлять классификацию товаров лишь в случае установления нарушения правил классификации при их декларировании. Таким образом, очевидно стремление законодателя предоставить возможность классифицировать товар в первую очередь декларанту. Роль таможенных органов в соответствии с указанными положениями сводится к реализации контрольных функций и обеспечению надлежащей классификации товаров в случае, если с этой задачей не справится декларант. Еще в период действия "старого" Таможенного кодекса РФ Приказом ГТК России от 19 ноября 2002 г. N 1208 <2> было утверждено Положение о классификации товаров в соответствии ТН ВЭД России (данный Приказ был зарегистрирован в Минюсте РФ 5 февраля 2003 г. N 4184). Данным Положением была утверждена определенная форма (формализованный бланк) решения о классификации в соответствии с ТН ВЭД России <3> и процедурный порядок принятия классификационного решения таможенными органами. -------------------------------- <2> Приказ утратил силу с 5 августа 2005 г. в связи с изданием Приказа Минэкономразвития РФ от 25 мая 2005 г. N 105. <3> Приложения N 2, 3, 4 Положения о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД России: Приказ ГТК РФ от 19 ноября 2002 г. N 1208 // Российская газета. 2003. 13 фев.
Соответственно, в период действия "старого" Таможенного кодекса РФ (1993 г.), если с задачей правильного определения кода ТН ВЭД России не справлялся декларант (или таможенный брокер), с этой задачей "справлялся" таможенный орган. И сообразно с этим применялись правила вышеуказанного Положения о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД России. В настоящее время ситуация несколько изменилась. Очевидно, из-за этого федеральное министерство, уполномоченное в области таможенного дела <4>, признало утратившим силу данный Приказ. А Федеральная таможенная служба РФ, в то время еще входившая в структуру Минэкономразвития РФ, еще в период действия "старого" Положения Приказом от 29 сентября 2004 г. N 85 утвердила Инструкцию о действиях должностных лиц, осуществляющих классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД России и контроль правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД России (далее - Инструкция). В настоящее время в соответствии с п. 35, 36 данной Инструкции должностные лица таможенных органов осуществляют контроль правильности определения классификационного кода и осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД России. А при выявлении неправильной классификации товаров, произведенной декларантом, принимают решение о классификации товара. -------------------------------- <4> В связи с принятием Указа Президента РФ от 11 мая 2006 г. N 473 Минэкономразвития РФ с 12 мая 2006 г. руководство ФТС России не осуществляет. Руководство ФТС России в настоящее время осуществляет Правительство Российской Федерации.
Решение о классификации товара оформляется согласно форме, приведенной в приложении N 1 к вышеуказанной Инструкции <5>. -------------------------------- <5> Приказ ФТС России от 29 сентября 2004 г. N 85 "Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц, осуществляющих классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД России и контроль правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД России" // Таможенные ведомости. 2004. N 20.
Так, например, не секрет, что зачастую таможенные органы пытаются присвоить товару код ТН ВЭД России, которому соответствует более высокая ставка таможенной пошлины, и декларанту достаточно трудно доказать правильность заявленного им кода без обращения в вышестоящие таможенные органы, таможенные лаборатории и пр. Более того, ошибка декларанта в определении кода, возможно, связанная с отсутствием специальных юридических и технических знаний, чаще всего может повлечь привлечение компании к административной ответственности за нарушение таможенных правил и наложение штрафных санкций в размере от 50 до 200% стоимости товаров, в отношении которых был заявлен недостоверный код в соответствии с ТН ВЭД России (или, как указано в санкции ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ, от одной второй до двукратной суммы неуплаченных таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой). Таможенным органам при установлении вины декларанта или таможенного брокера за совершение административного правонарушения, выразившегося в заявлении недостоверных сведений о классификационном коде товара по ТН ВЭД (ч. 2 и 3 ст. 16.2 КоАП РФ), следует оценить, насколько у указанных лиц с учетом нормативных правовых актов, правил толкования ТН ВЭД, пояснений к ней, коммерческой документации и т. д. имелась возможность отнести товар к соответствующей товарной позиции, а также полноту и достоверность сведений о наименовании товара и его описании, указанных в таможенной декларации и подтвержденных документами, сопровождающими ее подачу (см. подп. 4 п. 3 ст. 124, подп. 1 п. 2 ст. 127, ст. 131 ТК РФ). В ходе проведения административного расследования по ч. 2 и 3 ст. 16.2 КоАП РФ в отношении таможенного брокера в зависимости от конкретных обстоятельств дела необходимо рассмотреть вопрос об ответственности декларанта или иного лица по ст. 16.7 КоАП РФ и (или) ст. 16.3 КоАП РФ <6>. -------------------------------- <6> Методические рекомендации по квалификации административных правонарушений в области таможенного дела (нарушения таможенных правил), утв. письмом ФТС РФ от 30 июня 2005 г. N 01-06/21925, утратили силу в связи с изданием письма ФТС РФ от 28 апреля 2007 г. N 01-06/16066.
Поэтому на первый взгляд решить данную проблему может предварительное решение о классификации товара, но в условиях, когда необходимо достаточно быстро произвести таможенное оформление товара, принятие правильного решения о классификации товара может затянуться минимум на 2 - 3 месяца со дня подачи письменного запроса о принятии предварительного решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД или о стране происхождения товара, так как предварительное решение о классификации товара принимается только одним таможенным органом - Федеральной таможенной службой Российской Федерации в соответствии с ч. 2 ст. 40 ТК РФ и в соответствии с правилами, установленными параграфом 3 главы 6 ТК РФ. Если представленные заявителем в запросе сведения недостаточны для принятия предварительного решения, таможенный орган в течение 30 дней со дня регистрации запроса уведомляет заявителя о необходимости представления дополнительной информации и устанавливает срок для ее представления (не более 30 дней со дня регистрации в таможенном органе запроса о дополнительной информации, направляемого заявителю). Таким образом, срок получения предварительного решения о классификации товара может еще увеличиться. В соответствии с ч. 2 ст. 41 ТК РФ форма и порядок принятия предварительного решения определяются федеральным министерством, уполномоченным в области таможенного дела. Однако форма и порядок принятия решения о классификации товаров таможенными органами в соответствии с ТН ВЭД России в действующем законодательстве отсутствуют. Обратимся к действующей практике: таможенными органами в настоящее время нарушается процедура вынесения решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД РФ и форма (бланк) "Решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД РФ" не соответствует действующему законодательству (или попросту отсутствует), так как Федеральной таможенной службой России Приказом от 29 сентября 2004 г. N 85, как уже говорилось выше, утверждена Инструкция, в соответствии с которой таможенные органы при выявлении неправильной классификации товаров, произведенной декларантом, принимают решение о классификации товара. Данным Приказом также была утверждена форма (бланк) решения о классификации в соответствии с ТН ВЭД России. Поскольку вышеназванная Инструкция как нормативный правовой акт федеральной службы, уполномоченной в области таможенного дела, затрагивает права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, поскольку регламентирует порядок уплаты таможенных платежей и порядок исчисления ставок этих платежей (так как в результате изменения кода товара по ТН ВЭД России изменяется, как правило, импортная пошлина и, соответственно, таможенные платежи), поэтому она подлежит государственной регистрации и официальному опубликованию в установленном порядке. Как указано в п. 2 ст. 5 ТК РФ: нормативные правовые акты федерального министерства, уполномоченного в области таможенного дела, и федеральной службы, уполномоченной в области таможенного дела, подлежат государственной регистрации и официальному опубликованию в порядке, установленном для государственной регистрации и официального опубликования нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Такой порядок установлен Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 <7>. -------------------------------- <7> Постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 "Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации" // Собрание законодательства РФ. 1997. N 33. Ст. 3895.
Соответственно, указанный документ (Приказ ФТС России N 85) в соответствии с требованиями ст. 10, 11, 18 Постановления Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 "Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации" не является нормативно-правовым актом, так как не зарегистрирован в Министерстве юстиции РФ, в связи с этим и в соответствии с п. 10 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 <8> не влечет правовых последствий как не вступивший в силу и не может служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в ней предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров. -------------------------------- <8> Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" (в ред. от 28 июня 2005 г.) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 22. Ст. 2663.
Таможенные органы обычно ссылаются на то, что названная Инструкция госрегистрации в Минюсте РФ не подлежит. Однако п. 15 Приказа Минюста РФ от 14 июля 1999 г. N 217 "Об утверждении Разъяснений о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации" установлен исчерпывающий перечень нормативно-правовых актов, не подлежащих государственной регистрации. Более того, вышеназванная Инструкция издана Федеральной таможенной службой Российской Федерации с превышением компетенции (п. 1 ст. 5 ТК РФ), так как на момент принятия Инструкции ФТС России являлась структурным подразделением Министерства экономического развития и торговли РФ <9>. -------------------------------- <9> См. сноску выше.
Поэтому в соответствии со ст. 6 ТК РФ никто не может быть привлечен к ответственности за нарушение таможенных правил, если это нарушение вызвано неясностью правовых норм, содержащихся в нормативных правовых актах в области таможенного дела. Кроме того, согласно судебной практике, которая изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 февраля 2004 г. N 12133/03; в Постановлениях Федеральных арбитражных судов: Северо-Западного округа (дело N А56-13159/04 от 22 октября 2004 г.); Московского округа (дело N КА-А40/579-05-П от 25 февраля 2005 г.; дело N КА-А40/5733-06 от 29 июня 2006 г.); Поволжского округа (дело N А57-797АД/04-17 от 9 июня 2005 г.); Центрального округа (дело N А23-412/06А-15-74 от 21 июля 2006 г.; дело N А23-1126/06А-12-68 от 3 октября 2006 г.), и ряде других судебных актов, говорится о том, что при заявлении декларантом в таможенной декларации достоверных сведений о товаре и не соответствующего ему (неправильного) кода товарной номенклатуры таможенный орган, осуществляющий таможенное оформление товара и проверку таможенной декларации, исходя из полномочий, определенных ст. 216 и 217 Таможенного кодекса Российской Федерации (1993 г.), ст. 39 и 40 Таможенного кодекса Российской Федерации (2003 г.), а также общих принципов таможенного контроля, обязан не допустить таможенное оформление товара на основании такой декларации. В соответствии со ст. 40 и 41 Таможенного кодекса Российской Федерации (2003 г.) таможенные органы уполномочены в случае установления нарушения правил классификации товаров при их декларировании самостоятельно осуществить классификацию товаров, т. е. относить конкретные товары к позициям, указанным в Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, а также по запросу заинтересованного лица принимают предварительное решение о классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности в отношении конкретного товара, о происхождении товара из конкретной страны (стране происхождения товара). При заявлении декларантом в таможенной декларации достоверных сведений о товаре и не соответствующего ему (неправильного) кода товарной номенклатуры таможенный орган, осуществляющий таможенное оформление товара и проверку таможенной декларации, исходя из полномочий, определенных Таможенным кодексом Российской Федерации, общих принципов таможенного контроля также обязан не допустить таможенное оформление товара на основании такой декларации. Административным правонарушением в соответствии с ч. 2 ст. 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях признается заявление декларантом либо таможенным брокером (представителем) при декларировании товаров и (или) транспортных средств недостоверных сведений о товарах и (или) транспортных средствах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера. Таким образом, по смыслу данной статьи к сведениям, недостоверное заявление которых образует объективную сторону вменяемого административного правонарушения, относятся количественные и качественные характеристики товара, позволяющие присвоить товару соответствующий код ТН ВЭД. Только совокупность действий декларанта, включающих в себя недостоверное указание сведений о количестве, свойствах и характеристиках товара, а также неправильную классификацию товара, может свидетельствовать о наличии состава правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Следовательно, указание в таможенной декларации неправильного кода товарной номенклатуры, если это не сопряжено с заявлением при описании товара недостоверных сведений о количестве, свойствах и характеристиках товара, влияющих на его классификацию, не может быть отнесено к противоправному деянию, образующему объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом лицо <10> не освобождается от обязанности уплатить сумму таможенных платежей в размере, соответствующем надлежащему коду товарной номенклатуры. -------------------------------- <10> Очевидно, декларант (либо в силу закона - таможенный брокер).
Соответственно, считаю справедливым, что арбитражным судам при рассмотрении жалоб юридических лиц по вышеуказанным основаниям следует обращать внимание на то, что основаниями для признания постановлений таможенных органов по делам об административных правонарушениях незаконными и их отмены, по имеющимся в деле доказательствам, являются нарушение прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
------------------------------------------------------------------
Название документа