Экспорт товаров: как избежать ошибок при составлении и заключении контрактов
(Титова Ю.) ("Хозяйство и право", NN 10, 11, 1994) Текст документаЭКСПОРТ ТОВАРОВ: КАК ИЗБЕЖАТЬ ОШИБОК ПРИ СОСТАВЛЕНИИ И ЗАКЛЮЧЕНИИ КОНТРАКТОВ
Ю. ТИТОВА
Ю. Титова, эксперт по правовым вопросам юридической фирмы "МаТИК Лтд".
Новый подход к экспорту товаров закономерно ведет к повышению роли внешнеторговых контрактов. Поэтому дальнейшее совершенствование внешнеторгового законодательства будет осуществляться с учетом максимального развития инициативы и самостоятельности участников договорных отношений. Вместе с тем четкое установление в правовых нормах порядка осуществления экспортной деятельности способствует укреплению договорной дисциплины сторон. Существенные новации в порядок государственного регулирования экспорта продукции и товаров были внесены Указом Президента РФ от 23 мая 1994 года "Об отмене квотирования и лицензирования поставок товаров и услуг на экспорт" и Постановлением Правительства от 1 июля 1994 года "О мерах по совершенствованию государственного регулирования экспорта товаров и услуг". Определены Перечень товаров, экспорт которых осуществляется в соответствии с международными обязательствами РФ; Перечень товаров, по которым сохраняется особый порядок экспорта; Перечень товаров, экспорт которых осуществляется с 1 июля 1994 года на основе регистрации контрактов. По существу, введен новый порядок регистрации контрактов на экспорт стратегически важных сырьевых товаров. Порядок регистрации контрактов на экспорт товаров в Российской Федерации утвержден Государственным таможенным комитетом 20 июля 1994 года. Этот Порядок был утвержден также МВЭС и Министерством экономики <*>. -------------------------------- <*> Экономика и жизнь, 1994, N 34, с. 17.
В соответствии с новым Порядком регистрация контрактов на экспорт товаров по номенклатуре, определяемой правительством, осуществляется МВЭС РФ и подтверждается сертификатом регистрации контракта или его дубликатами. Таможенное оформление стратегически важных сырьевых товаров, вывозимых в соответствии с таможенным режимом экспорта, теперь производится только при условии представления сертификата регистрации контракта. Во всем остальном (порядок регистрации и перерегистрации спецэкспортеров) сохранена прежняя процедура. Общий порядок заключения внешнеторговых контрактов определен в Конвенции ООН о договорах международной купли - продажи, подписанной в г. Вене в 1980 году и вступившей в силу с 1 января 1988 года. Для нашего государства, присоединившегося к Конвенции 23 мая 1990 года, она вступила в силу с 1 сентября 1991 года. В соответствии со ст. 1 Конвенции международной является сделка купли - продажи, совершенная между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Таким образом, не будет являться международной, а следовательно, и подпадать под регулирование Конвенции сделка, заключенная между сторонами разной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых находятся на территории одного государства. В то же время договор будет признан международным при условии, что он заключен между фирмами одной государственной принадлежности, но находящимися на территории разных государств. В соответствии со ст. 170 Основ гражданского законодательства если международным договором устанавливаются иные правила, чем те, которые содержатся в российском гражданском законодательстве, то применяются правила международного договора. Практика показывает, что количество ошибок, допускаемых российскими экспортерами при заключении контрактов международной купли-продажи, достаточно велико. Как правило, инициатива проведения переговоров по заключению экспортного контракта принадлежит продавцу - российскому предпринимателю, который обращается с инициативными предложениями заключить договор к потенциальным партнерам. Такие предложения в практике международной торговли называются офертами. Оферта может быть заявлена в нескольких формах: - деловые письма или комплект документов, состоящих из коммерческих и технических условий предполагаемой сделки; - типовая оферта с указанием обычных условий продажи продавца; - проект контракта, подписанный экспортером и содержащий все основные условия сделки; - телексное или телеграфное сообщение; - устно при личных встречах или по телефону с последующим подтверждением в письменной форме одним из вышеперечисленных способов. Часто отечественные предприниматели рассматривают рассылку рекламных буклетов и каталогов как оферту на заключение договора и связывают с этим определенные правовые последствия. Однако такое мнение ошибочно. Не всякое предложение можно считать офертой. Для того, чтобы предложение заключить договор считалось офертой, необходимо, чтобы оно было достаточно определенно и выражало намерения лица, его отправившего, считать себя связанным в случае согласия контрагента вступить с ним в договорные отношения. Согласно ст. 14 Венской конвенции оферта считается достаточно определенной, если в ней обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена или предусмотрен порядок их определения. Текст оферты должен быть предельно кратким и исключать возможность различного толкования. Рассылку каталогов и рекламных буклетов можно рассматривать лишь как вызов на оферту. На практике различают два вида оферты - твердую и свободную. Твердая оферта представляет собой предложение вступить в договорные отношения по поводу экспорта определенной партии товаров, направленное в один адрес, конкретному потенциальному партнеру. В твердой оферте указывается срок для ответа, в течение которого оферент считается связанным своим предложением. В течение этого срока он не вправе обратиться с подобным предложением о купле-продаже той же партии товара к другому контрагенту. Если же оферентом не установлен срок для принятия предложения, он считается связанным в течение 30 дней со дня отправки оферты. Неполучение ответа в указанный срок означает отказ от заключения контракта. Если покупатель желает вступить в договорные отношения на указанных оферентом условиях, он направляет последнему в установленный срок безоговорочный акцепт. Когда покупателя не устраивают какие-либо существенные условия договора (предмет, количество товара или его цена), он направляет экспортеру контроферту, которая впоследствии акцептуется или не акцептуется продавцом. В случае если покупатель не согласен с каким-либо несущественным условием договора, он акцептует оферту с указанием своих условий (так называемый акцепт с оговоркой). Если такой акцепт не вызовет возражений у экспортера, договор считается заключенным на условиях, предложенных покупателем. Свободная оферта означает, что оферент обратился с предложением заключить контракт на экспорт товара одновременно к нескольким потенциальным партнерам. В этом случае оферта подтверждается контрофертой, которая потом акцептуется экспортером. На первый взгляд может показаться, что чем больше послано оферт, тем быстрее будет заключена сделка. Однако это не всегда верно. Рассылка предложений не является чисто технической операцией. Чтобы предложения были результативными, необходимо решить, куда, кому и когда целесообразно посылать оферты. Пока договор не заключен, предложение может быть отозвано продавцом при условии, что сообщение об отзыве будет получено адресатом предложения до отправления акцепта. Исключение предусматривается в двух случаях: - если в предложении указано, что оно является безотзывным, установлен определенный срок для акцепта; - если для адресата предпочтительнее рассматривать предложение как безотзывное и действовать соответствующим способом. Акцепт покупателя, отправленный с опозданием, сохраняет силу, если оферент без промедления известит об этом покупателя. Существует различный порядок заключения договоров между присутствующими и отсутствующими сторонами контракта. Между присутствующими сторонами контракт считается заключенным в момент его подписания сторонами, а между отсутствующими - в момент получения оферентом акцепта. В соответствии с Венской конвенцией не требуется, чтобы договор международной купли - продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Факт заключения договора может быть доказан любыми способами, включая свидетельские показания. Между тем согласно ст. 165 Основ гражданского законодательства, ст. 44, 45, 565 Гражданского кодекса РФ внешнеторговая сделка с участием российской торговой организации должна заключаться обязательно в письменной форме под страхом признания ее недействительной. Необходимо обратить внимание на особенность заключения внешнеторговых сделок с государствами - членами СНГ. Общие условия торговли с государствами - членами СНГ регулируются многосторонним Соглашением "Об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников СНГ", заключенным 20 марта 1992 года в Киеве. Соглашение подписано руководителями Армении, Беларуси, Казахстана, Кыргызстана, Молдовы, Российской Федерации, Таджикистана, Украины. В Соглашении определено, что договор (контракт) является единственным документом, определяющим права и обязанности сторон при поставке всех видов товаров. Предприятия свободны в выборе предмета договора, за исключением случаев поставок товаров по межгосударственным соглашениям. Договоры заключаются путем составления одного документа, подписываемого сторонами, или путем принятия поставщиком заказа покупателя к исполнению, если заказ содержит все условия, необходимые для поставки товара. Договорные отношения сторон могут быть установлены также путем обмена письмами, телеграммами, телетайпограммами или переданы по факсу. В этом случае каждая из сторон должна иметь доказательства, подтверждающие направление (передачу) другой стороне соответствующих предложений и ответов на них. Сторона, получившая проект договора, в 20-дневный срок подписывает его и один экземпляр возвращает другой стороне. Если у нее имеются возражения по представленному проекту, договор подписывается с протоколом разногласий, о чем в обязательном порядке делается отметка в договоре. При отсутствии такой отметки возражения не имеют юридической силы. Сторона, получившая договор с протоколом разногласий, в 20-дневный срок рассматривает их, включает в договор все принятые предложения другой стороны, а непринятые в этот же срок передает органу, разрешающему хозяйственные споры по месту нахождения поставщика. Если возникшие разногласия не будут переданы на рассмотрение органа, разрешающего хозяйственные споры, в 20-дневный срок с момента их получения, договор вступает в силу в редакции стороны, направившей протокол разногласий. Во взаимоотношениях с остальными государствами - бывшими союзными республиками применяется общепринятый в международной торговой практике порядок. Принципиальные новшества в порядок оформления экспортной сделки введены Инструкцией Центрального банка России N 19 и Государственного таможенного комитета РФ N 01-20/10283 от 12 октября 1993 года "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров". Отныне экспортеры (экспортеры стратегически важных сырьевых товаров с 1 января 1994 года, остальные - с 1 марта 1994 года) обязаны представлять на каждую экспортную сделку паспорт сделки <*>. -------------------------------- <*> Далее - ПС.
ПС в соответствии с Инструкцией является базовым документом валютного контроля, который оформляется экспортером в банке и содержит сведения о внешнеэкономической сделке, необходимые для осуществления валютного контроля, изложенные в стандартизированной форме. По каждому заключенному контракту экспортер оформляет один паспорт сделки. ПС подписывается уполномоченным банком, на транзитный счет которого в последующем должна поступить вся валютная выручка от импортера - нерезидента от экспорта товаров по данному контракту. ПС оформляется в 2-х экземплярах. Первый экземпляр возвращается экспортеру вместе с оригиналом или копией контракта, а второй служит основанием для открытия банком досье, в которое он помещается для хранения. При отказе в подписании ПС банк возвращает экспортеру представленные им документы и при этом может дать экспортеру указания по оформлению ПС и внесению изменений в условия контракта, связанные с оформлением ПС. Так, уполномоченный банк, обслуживающий АО "Силкон", отказал в подписании ПС на экспорт продуктов питания в связи с тем, что по условиям представленного контракта выручка, полученная от экспорта, подлежала зачислению на счет некоего ТОО "Глория", с которым у АО "Силкон" был заключен договор о совместной деятельности. В ряде случаев стороны вносят изменения в контракт, затрагивающие сведения, которые ранее использовались при составлении ПС. Тогда экспортер в 10-дневный срок с даты внесения указанных изменений, но не позднее представления к таможенному оформлению товаров направляет в уполномоченный банк: - оригиналы или копии дополнений и / или изменений к контракту, заверенные лицом, имеющим право первой подписи по счету экспортера, и скрепленные его печатью; - дополнительные листы к ПС, но с заполнением только тех позиций, сведения в которых подлежат уточнению. Копия ПС, заверенная ответственным лицом банка, скрепленная его печатью, представляется в таможенные органы наряду с другими документами, необходимыми для таможенного оформления. Следует иметь в виду, что ПС оформляется по всем экспортным сделкам, где расчеты производятся в иностранной валюте. Соглашение об основных условиях взаимных обязательств, достигнутое в ходе переговоров участниками внешнеторговой сделки, оформляется, как правило, письменным документом - контрактом. Составление внешнеторгового контракта - самая сложная и ответственная операция в процедуре заключения внешнеторговой сделки купли - продажи. Его составление требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора. Многие предприниматели, занимающиеся внешнеэкономической деятельностью, часто обращаются с просьбой составить один универсальный контракт на продажу (покупку) того или иного товара. Сделать это практически невозможно. Конечно, существуют типовые контракты на куплю - продажу определенных групп товаров, которые значительно облегчают жизнь отечественным бизнесменам. Но всегда следует иметь в виду, что, каким бы хорошим ни казался вам типовой контракт, он не может учесть всех особенностей конкретной сделки. Поэтому не нужно бояться сложной, кропотливой работы по составлению контракта. Надо с радостью принимать предложение покупателя-иностранца самому составить проект договора. Самостоятельная разработка текста внешнеторгового контракта - первая негласная победа над контрагентом. Основная цель настоящего материала - дать практические рекомендации по составлению экспортных контрактов на основе анализа арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово - промышленной палате России с показом двух примерных образцов контрактов. Текст любого внешнеторгового контракта начинается с преамбулы, в которой указывается полное юридическое наименование сторон, заключивших договор. Традиционно первым дается наименование продавца, а вторым - название фирмы - покупателя. Пример. Акционерное общество открытого типа "Волга" (г. Правдинск Нижегородской области), именуемое в дальнейшем Продавец, с одной стороны, и акционерное общество "Алак" (г. Будапешт, Венгрия), именуемое в дальнейшем Покупатель, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем. Затем необходимо изложить предмет контракта. Им может быть продажа или поставка того или иного товара, оказание каких-либо услуг. Во избежание возможных осложнений в процессе исполнения сделки предмет контракта следует описывать детальным образом, делая в случаях необходимости ссылки на образцы и технические описания. Пример. Продавец продал, а покупатель купил на условиях франко - железнодорожная станция Милан (Италия) хлопковое волокно первого сорта. Хлопковое волокно соответствует нормам ГОСТа и будет поставлено 5 и 6 типа. При этом базисная влажность волокна не должна превышать 8 процентов, максимальная сумма пороков - 2,5 процента, длина волокна должна быть не менее 30 мм, а максимальная толщина - 4,2 - 4,8 мкм. Если по контракту поставляется неоднородный товар, в этом случае подробный перечень всех сортов, видов и марок указывается в спецификации, которая оформляется как приложение к контракту и является его неотъемлемой частью. Пример. Продавец продал, а покупатель купил на условиях СИФ - порт Измаил запасные части к центробежным насосам типа "Д" по перечисленным в приложении N 1 наименованиям. Обычно в этом разделе контракта указываются и условия поставки - базис поставки. Базисные условия контракта играют едва ли не первостепенную роль в содержании контракта. Именно они определяют момент перехода права собственности от продавца к покупателю и риска случайной гибели или порчи товара, распределяют обязанности и расходы сторон по транспортировке, страхованию и выполнению таможенных формальностей. Базисные условия контракта во многом определяют и его цену. Единообразное толкование базисных условий содержится в Международных правилах толкования терминов - "Инкотермс", разработанных Международной торговой палатой в Париже впервые в 1936 году. Сейчас действуют "Инкотермс" в редакции 1990 года. "Инкотермс" применяется в тех случаях, когда в контракте сделана соответствующая оговорка. При несовпадении условий контракта и положений "Инкотермс" приоритет отдается условиям контракта. Какое базисное условие поставки предпочтительнее для продавца, а какое для покупателя - этот вопрос решается применительно к конкретной ситуации. Так, для продавца, желающего осуществить продажу экспортного товара на условиях, наиболее близких к обычной продаже товаров на внутреннем рынке, удобнее условие "франко - завод". Данный термин означает, что товар предоставляется в распоряжение покупателя на заводе продавца. Здесь же на покупателя переходит и риск случайной гибели или порчи товара. Покупатель несет все расходы по погрузке, перевозке и страхованию товара, оплачивает таможенные пошлины. Это условие часто используется российскими экспортерами и импортерами, причем у последних появляется возможность избежать чрезмерных расходов в иностранной валюте: например, хотя бы в том, что они организуют доставку товара на собственном транспорте или на транспорте владельца, не требующего платы в иностранной валюте. Это уже большое подспорье для отечественных предпринимателей, если учесть, что расходы по перевозке товара могут достигать половины его стоимости, а российские импортеры, как правило, испытывают острую нехватку иностранной валюты. При определении в содержании контракта количества товара стороны должны согласовать: единицы измерения, систему мер и весов, порядок установления количества. Выбор единицы измерения зависит от характера самого товара и сложившейся практики международной торговли. При этом могут использоваться не только метрические, но и условные и нестандартные единицы измерения (мешок, пачка, бутыль). За определенными товарами во внешней торговле традиционно закреплены те или иные единицы измерения. Так, при поставках нефти ее количество обычно указывается в баррелях, при поставках зерновых - в бушелях. В этом случае целесообразно указать эквивалент выбранной единицы измерения. Вот пример из практики. В соответствии с условиями контракта отечественный экспортер обязался поставить иностранному контрагенту 300 кип хлопка. В контракте стороны не оговорили, что они понимают под кипой хлопка, и поэтому впоследствии возникли разногласия по количеству поставленной продукции. В ходе рассмотрения спора выяснилось, что отечественный продавец понимал под кипой хлопка количество продукции, вес которой равен 200 кг (плюс - минус 5 процентов), как это принято в практике российской торговли. Иностранный же контрагент понимал под кипой хлопка количество продукции, вес которой равен 330 кг (плюс - минус 5 процентов). Такой вес для кипы хлопка принят в Египте. Исходя из различий в определении количества отгруженной продукции, покупатель полагал, что образовалась недопоставка хлопка, и поэтому просил арбитражный суд обязать российскую сторону восполнить ее, а также взыскать с нее штраф за недопоставку хлопка. Рассматривая дело, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово - промышленной палате России пришел к выводу, что если стороны определили в качестве применимого к контракту российское материальное право, то и вопросы, связанные с определением количества продукции, должны решаться в соответствии с российским правом. Таким образом, Международный коммерческий арбитражный суд признал обязательство по поставке выполненным и в иске иностранной фирме отказал. При поставках массовых товаров обозначение количества обычно дополняется оговоркой, допускающей отклонение фактически поставляемого товара от количества, обусловленного в контракте. Так, Европейской экономической комиссией ООН в 1979 году разработаны "Общие условия международной купли - продажи свежих фруктов и овощей, включая цитрусовые", в которых допускается расхождение между весом свежих овощей и фруктов, предусмотренным в контракте, и весом фактически поставленного товара в пределах 5 процентов. Для цитрусовых данное расхождение определено в размере 5 - 10 процентов, если в контракте не оговорено иное. Это означает, что покупатель вправе требовать дополнительной поставки товара или возмещения убытков, если вес фактически поставленного товара составляет менее 90 процентов веса, установленного контрактом. Раздел "Качество товара" обязательно присутствует в каждом внешнеторговом контракте. В нем стороны устанавливают качественные характеристики товара (совокупность свойств, определяющих его пригодность по назначению). В международной торговой практике существует несколько способов определения качества товара. 1. По стандартам. В этом случае стороны могут выбрать и зафиксировать как национальный стандарт продавца, так и международный, а в некоторых случаях и стандарт фирмы - покупателя. Пример. Качество поставляемого товара должно соответствовать техническим условиям завода - изготовителя, согласно БДС N 5696-76 "насосы центробежные общего назначения", а по основным параметрам ТУ БДС N 6837-84, если они не ниже соответствующих норм ГОСТа. 2. По техническим условиям (описанию). Они распространяются в основном на машины и оборудование, а также другие товары, к которым предъявляются специальные требования по качеству или отсутствуют стандарты. Пример. Качество поставляемой по контракту свинины должно соответствовать техническим условиям, ветеринарным и санитарным требованиям, изложенным в приложениях, являющихся неотъемлемой частью настоящего контракта, и должно быть подтверждено сертификатом о качестве. 3. По образцам. Образец согласуется обеими сторонами и принимается за эталон. Качество всех поставляемых изделий должно соответствовать этому эталону. Такой способ оценки качества товаров используется чаще всего при продаже товаров на выставках. В торговле отдельными видами товаров могут применяться специфические способы установления качества. Так, по предварительному осмотру продаются и покупаются аукционные товары. В контракте качество товара по предварительному осмотру обозначается словами "осмотрено - одобрено". По содержанию отдельных веществ в товаре продаются руды, металлы, химические вещества. По справедливому среднему качеству принято торговать зерновыми. По способу тель - кель ("такой как есть") продают "на корню" еще не снятый урожай, вторичное сырье. Основным документом, подтверждающим качество товара, является сертификат качества, выдаваемый либо фирмой - изготовителем, либо специализированной нейтральной организацией, осуществляющей проверку качества товара. В контракте следует сделать отметку о том, кем должна осуществляться сертификация товара. В каждом контракте стороны непременно оговаривают сроки поставки. Они могут устанавливаться следующим образом: 1. Определением фиксированной даты поставки. Этот способ применяется при разовой поставке и используется отечественными предпринимателями довольно редко. 2. Определением периода, в течение которого должна быть произведена поставка. Этот способ наиболее удобен при неоднократных поставках и часто применяется в практике международной торговли. 3. Применением специальных терминов ("немедленная поставка", "со склада"). Согласно практике международной торговли, термин "немедленная поставка" понимается как поставка в течение 14 календарных дней со дня подписания контракта. Такое условие распространено при продаже товаров на биржах, аукционах, со складов продавца. Вопрос о сроках и порядке их применения в международном коммерческом обороте имеет большую практическую значимость. Не случайно именно с ними связано подавляющее количество споров, составляющих почти две трети от общего числа дел, рассматриваемых внешнеторговыми арбитражами. Срок исполнения, в частности, определяет начало гарантийного периода при поставках промышленных товаров. С этого момента исчисляются сроки предъявления претензий по количеству и качеству товара. По истечении срока исполнения наступает просрочка должника, за которую он несет ответственность, а у кредитора возникает ряд прав: требовать возмещения убытков, уплаты неустойки, отказаться от контракта и др. В Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово - промышленной палате России в 1994 году поступило исковое заявление от отечественной фирмы к югославской стороне о возмещении убытков, вызванных просрочкой поставки товара. В соответствии с условиями контракта стороны договорились произвести товарообменную операцию, по которой российская сторона обязалась поставить другой стороне вторичный алюминий в чушках, а югославская сторона - ткани и трикотажные изделия. Частичная оплата поставленного алюминия осуществлялась в долларах США через киприотский Барклай - банк, на остальную же часть цены контракта югославская сторона поставляла товары народного потребления в ассортименте, согласованном сторонами. Причем окончательная партия встречного товара должна была быть поставлена не позднее одного месяца после отгрузки последней партии алюминия (здесь необходимо отметить профессиональный подход к установлению срока поставки со стороны отечественной фирмы). Последняя поставка алюминия датировалась ноябрем 1993 года. Однако встречный товар иностранным контрагентом до сих пор не поставлен. Рассмотрев дело по существу, Арбитражный суд решил обязать югославскую фирму возместить убытки, причиненные просрочкой поставки, и взыскать с нее в соответствии с условиями контракта неустойку в размере 0,5 процента за каждую неделю просрочки от стоимости недопоставленного товара. Целесообразно делать в контракте оговорку о возможности досрочной поставки продавцом товара. Если такой оговорки нет, досрочная поставка возможна лишь с согласия покупателя. От срока поставки следует отличать дату поставки. Указание в контракте даты позволит в дальнейшем избежать споров о соблюдении сроков поставки. Дата поставки определяется в зависимости от способов перевозки грузов и может быть: - датой транспортного документа, свидетельствующего о принятии товара к перевозке; - датой складского свидетельства; - датой подписания приемо - сдаточного акта. Одним из важнейших условий контракта является цена. Цена в контракте устанавливается в денежных единицах определенной валюты за количественную единицу при согласованном базисе поставки. При этом стороны оговаривают, входят ли в цену все расходы, связанные с отправкой груза, тарой, упаковкой, маркировкой. Наибольшее распространение в практике отечественной торговли получили твердые цены. Часто в контрактах встречается такая формулировка: "Цены на поставляемые товары указаны в приложении. Цены твердые и изменению не подлежат". Конечно, твердые цены в какой-то степени гарантируют положение продавца - страхуют его от падения цен на товар на мировом рынке. И все же следует иметь в виду, что применение твердых цен оправдано лишь по краткосрочным контрактам. Профессиональнее и выгоднее использование цен с последующей фиксацией, когда сама цена в контракте не указывается, а лишь устанавливается способ ее определения (например, по средней котировке цен на определенной бирже). При поставке оборудования, комплектующих, сырьевых товаров используются скользящие цены. В этом случае в контракте фиксируется исходная, базисная цена, которая подлежит изменению по согласованному сторонами методу. Пример. Цены на нефть, поставляемую по контракту, составляют от ... долларов США. При изменении в течение срока исполнения контракта справочной цены "ОПЕК Бюллетень" контрактная цена изменится пропорционально. Таким образом, предпочтительными представляются второй и третий способы установления цены, ибо они позволяют вести расчеты с покупателями по средним мировым ценам. В контракте еще недостаточно определить только цену, необходимо указать порядок и условия внесения платежей. Условия платежа включают установление валюты платежа, способ и порядок расчетов за поставленный товар, перечень документов, представляемых к оплате, и защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений условий контракта о платежах. Существует несколько способов платежей, используемых в практике международной торговли: платеж наличными, в кредит и их сочетание. При платеже наличными российские внешнеторговые фирмы обычно используют аккредитивные и инкассовые формы. С точки зрения экспортера, для него, безусловно, наиболее удобна аккредитивная форма оплаты, предусматривающая обязательство иностранного покупателя открыть к установленному в контракте сроку в определенном банке - эмитенте аккредитив в польз продавца на определенную сумму. Необходимо указать, в течение какого срока действует аккредитив и после представления каких документов с него будут осуществляться платежи. Здесь следует обратить внимание на то, что экспортеру нецелесообразно соглашаться на включение в аккредитив документов, составление или выдача которых не могут быть обеспечены им самим или будут находиться вне его контроля. Так, некоторые аккредитивы по российскому экспорту предусматривают необходимость документов, выданных иностранным импортером или имеющих его подпись (акцепт), - представление сертификата импортера о получении им товара в определенном месте или о том, что товар соответствует счету и им принят. Включение в аккредитив подобных условий является слишком рискованным для экспортера и вообще лишает смысла использование аккредитива, поскольку получение им платежа по аккредитиву будет полностью зависеть от действий иностранного партнера. С 1 января 1994 года вступили в силу "Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов" (УОП) Международной торговой палаты в редакции 1993 года (брошюра N 500). Они применяются к тем аккредитивам, в текст которых они инкорпорированы соответствующей оговоркой о подчинении УОП. Нередко платеж наличными осуществляется путем выписки чека. Это требует от продавца значительной осторожности. Ведь выдача за проданный товар чека еще не означает получения денежных сумм, обусловленных договором. Принимая в качестве платежа за продаваемый товар чек, желательно позвонить в банк, обслуживающий покупателя, и справиться о наличии достаточных средств на его счетах. Так, при закрытии ярмарки в ФРГ сотрудник одного из наших предприятий по очень высокой цене продал автоматическую установку с электронным управлением на условиях "Франко - стенд - тель - кель, Советский павильон". Предварительно не проверив благонадежность фирмы покупателя и получив от представителя фирмы чек в размере договорной цены, продавец разрешил последнему погрузить со стенда автоматическую установку на машины и уехать. Через день после совершения сделки продавец пришел в банк для получения платежа по чеку и был крайне обескуражен тем, что счет покупателя заблокирован, так как против фирмы велся ликвидационный процесс. Как было сказано, в практике международной торговли иногда применяются коммерческий и банковский кредиты. Коммерческий кредит используется в основном при экспорте машин и оборудования в развивающиеся страны. При предоставлении коммерческого кредита в практике российских торговых организаций широкое распространение получили переводные векселя (тратты). Они удобны, поскольку могут быть использованы как средство платежа. Условия кредита обычно покрывают 80 - 85 процентов стоимости контракта. Остальное выплачивается импортером наличными, в том числе в форме аванса. Во внешнеторговом контракте целесообразно конкретнее оговаривать порядок отгрузки товара, условия его сдачи - приемки и сроки извещения о недостатках поступившего товара. Пример. Продавец обязан в течение 48 часов с момента отправления товара известить покупателя об отгрузке телефаксом, телеграммой, телетайпом или по телефону. Сдача - приемка товара производится обычным путем - по количеству (путем пересчета или взвешивания товара) и по качеству (на основе документа, подтверждающего качество товара, либо проверкой качества фактически поставленного товара в месте приемки). Сроки и место фактической сдачи - приемки устанавливаются в контракте (предприятие продавца, станция отгрузки, выходной порт, порт назначения, склад покупателя и другие). Вот один из характерных примеров из арбитражной практики. В связи с обнаружением дефектов покупатель через три месяца после получения партии товара заявил продавцу претензию. Продавец претензию отклонил, ссылаясь на то, что допущенное промедление в осмотре товара не могло не отразиться на его качестве. Он также указал на значительную задержку в извещении об обнаруженных недостатках. Покупатель не согласился с доводами продавца, отметив, что проверка качества товара задержалась в связи с поздним прибытием экспертов. Кроме того он заявил, что акт экспертизы свидетельствует о надлежащем хранении товара на складе, а сроки извещения о его недостатках и предъявления претензий договором не предусматривались. Рассмотрев дело по существу, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово - промышленной палате России вынес решение о возмещении покупателю отечественным продавцом стоимости некачественного товара, расходов по его транспортировке и хранению и упущенной выгоды в размере 20 процентов стоимости товара, вызванной невозможностью его реализации. Вот к таким значительным убыткам может привести отсутствие в контракте условий о сроках предъявления претензий по качеству товара. Если бы российский экспортер при заключении контракта оговорил, допустим, месячный срок для предъявления претензий покупателем, тогда в рассматриваемой ситуации арбитраж мог бы признать этот срок пропущенным и вероятно, не усмотрел бы оснований для его восстановления. В целях сохранности товара закрепление в контракте условий о его упаковке и маркировке приобретает большое значение. Здесь обычно указывают вид и характер упаковки, ее качество, размеры, а также нанесение на упаковку каждого места маркировки. Пример. Хлопковое волокно упаковывается в кипы по 200 (+/- 10 процентов) кг размерами 0,8 на 0,8 на 1,0 м. Кипа должна быть обтянута плотной хлопчатобумажной тканью и металлической лентой. Когда по роду товара упаковка не требуется, об этом делается отметка в контракте. Маркировка грузов - безусловная обязанность продавца. Она содержит: реквизиты импортера, номер контракта и транса, весогабаритные характеристики мест, номер и число мест в партии или трансе. Маркировка является товаросопроводительной информацией о том, как транспортным фирмам обращаться с перевозимым грузом. Споры по вопросам упаковки и маркировки товара очень сложны при их разрешении. Так, российское предприятие "Альфа" направило мексиканской фирме предложение о поставке ей товара. Предложение отвечало всем требованиям оферты. В ответ на предложение фирма по телеграфу сообщила, что она полностью его принимает, но предпочитает упаковку товара в деревянные бочки, а не в деревянные ящики. На телеграмму мексиканской фирмы российской предприятие не ответило, но через две недели направило ей извещение о том, что первая партия товара будет отгружена через 10 дней. Фактически в этот срок был отгружен товар, упакованный в деревянные ящики. Предъявленный счет фирмой был полностью оплачен. В дальнейшем между сторонами возник спор, связанный с тем, что часть товара оказалась поврежденной в пути следования. Мексиканская фирма считала ответственным за повреждение товара российской предприятие, так как оно не выполнило требования об упаковке товара в деревянные бочки. Предприятие же считало, что оно точно исполнило согласованное с контрагентом условие контракта. В соответствии с ч. 2 ст. 19 Конвенции ответ на оферту, который может служить акцептом, но содержит дополнительные или иные требования, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит устно против этих расхождений или не направит уведомление об этом. В приведенном случае произошло именно так: оферент не возразил против условий покупателя об упаковке товара, тем самым выразив свое молчаливое согласие. Таким образом, обязательствами договора будут считаться те, которые изложены в акцепте (обязанность упаковки товара в деревянные бочки). На основании ст. 25 Конвенции нарушение договора считается существенным, если оно влечет за собой такой вред для покупателя, что последний в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать на основании договора. Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России, установив, что нарушение договора является существенным, обязал российского экспортера возместить покупателю ущерб, причиненный в результате ненадлежащей упаковки товара. Для обеспечения платежей, а также выполнения контрагентом иных обязательств российскому экспортеру необходимо включать в контракт обеспечительное условие. Анализ арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово - промышленной палате России за последние два года показал, что из 37 внешнеторговых контрактов лишь в 14 содержалось условие о способах обеспечения исполнения обязательств по сделке. Чаще всего в качестве таких способов отечественные предприниматели используют хорошо им знакомые неустойки, авансы, аккредитивную форму оплаты. Но ведь существуют и другие способы обеспечения исполнения обязательств. Если сумма контракта значительна или есть сомнения в платежеспособности иностранного партнера, следует использовать "дорогостоящие" способы обеспечения исполнения обязательств, такие, как поручительство (банковские, фирменные и личные гарантии), страхование коммерческих рисков, банковские чековые и вексельные авали, сертифицированные банком чеки, гарантии правительства и государственных органов, безотзывный и подтвержденный первоклассным банком аккредитив, залог и ипотека недвижимости, сохранение права собственности, платеж до отгрузки товара, факторинг. Если же нет сомнений в платежеспособности и добропорядочности иностранного контрагента, в текст контракта можно включить менее дорогостоящее обеспечительное условие: неустойку, тратты и чеки, простой аккредитив, задаток, аванс, валютные оговорки. Вообще надо стремиться переложить расходы по обеспечению платежей на иностранного партнера, если условия сделки позволяют это. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по внешнеторговой сделке к недобросовестной стороне применяются штрафные санкции. Раздел о штрафных санкциях имеет в контракте особое значение. Необходимо предусмотреть все возможные нарушения договорной дисциплины и меры ответственности за них. Наиболее частыми нарушениями условий контракта со стороны импортера являются неоплата поставленного товара, несвоевременное открытие аккредитива или его открытие на условиях, не предусмотренных в контракте. Поэтому российскому экспортеру важно в первую очередь предусмотреть штрафные санкции именно за эти нарушения. Так, комбинат термозвукоизоляционных и гипсовых изделий (г. Красногорск Московской области) поставил на условиях франко - грузовой автомобиль финской фирме гипсокартонные плиты. Продавец полностью выполнил свои обязательства по контракту: своевременно и в полном объеме поставил указанную продукцию, которая, однако, не была оплачена покупателем. В связи с этим комбинат просил Арбитражный суд взыскать с покупателя причитающуюся ему сумму и штраф. Международный коммерческий арбитражный суд, удовлетворив иск российского экспортера, вынес решение о взыскании с покупателя стоимости поставленной продукции, платы за пользование чужими средствами из расчета 3 процента годовых, штрафа за просрочку оплаты товара из расчета 5 процентов годовых и неустойки из расчета 1,5 процента средней полугодовой ставки депозита по долларам США за семь месяцев (срок неуплаты). Со стороны экспортера чаще всего нарушаются условия контракта о качестве товара и сроках его поставки. Так, при вскрытии продуктового контейнера с участием представителя Торгово-промышленной палаты Республики Башкортостан фирмой "Башкирэкспертиза" был составлен акт приемки. Все продукты питания признаны негодными к употреблению и подлежали немедленному уничтожению (нарушение упаковки, наличие механических повреждений, бой, истекшие сроки хранения, большое количество гнезд с живыми мышами). При подготовке в 1994 году дела к рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде выяснилось, что стороны не предусмотрели в договоре ответственность за поставку некачественного товара. Это создало некоторые сложности при определении размера штрафных санкций. Однако спор удалось урегулировать мирным путем. Экспортер в недельный срок вернул покупателю всю сумму перечисленной предоплаты за товар, а также возместил расходы по транспортировке, хранению недоброкачественного товара и проведению экспертизы. Между тем при определенных условиях покупатель мог бы взыскать в этой ситуации гораздо большую сумму штрафа за поставку недоброкачественной продукции. Достаточно было предусмотреть в контракте штрафные санкции за поставку такого товара. Обычно штраф за подобное нарушение составляет 4 - 8 процентов от стоимости некачественного товара. Кроме того, можно было бы выставить требование о возмещении упущенной выгоды в связи с невозможностью реализации испорченного товара. Действующим законодательством предусматривается как уплата штрафа недобросовестной стороной, так и возмещение кредитору убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору. При этом следует иметь в виду, что подлежат возмещению лишь фактические убытки (утрата или повреждение имущества). Упущенная выгода подлежит возмещению, если это предусмотрено в соглашении сторон. Контракт обязательно должен содержать раздел о порядке разрешения споров. В нем целесообразно предусмотреть мирный, согласительный порядок разрешения возникающих споров: порядок и сроки предъявления сторонами претензий (рекламаций) и ответа на них. Вообще для внешнеторговых контрактов характерен арбитражный способ разрешения споров. Стороны в тексте контракта указывают, какой конкретно арбитраж будет рассматривать их спор. Арбитраж может быть институционным, то есть постоянно действующим, и создаваемым специально для разрешения спора непосредственно сторонами. Если стороны избрали институционный арбитраж, то в контракте они указывают его полное наименование и местонахождение. Пример. Все споры, которые могут возникнуть из настоящего контракта или по его поводу, стороны будут стремиться разрешить путем соглашения. В случае, если стороны не придут к соглашению, спор будет рассматриваться в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово - промышленной палате России (г. Москва). Если же сторонами выбран арбитраж, образованный специально для рассмотрения конкретного дела, следует оговорить способ его создания. К такому арбитражу желательно обращаться лишь в крайних случаях. Например, когда стороны не могут выбрать какой-либо постоянно действующий арбитражный суд или при существенных разногласиях относительно его состава. Порядок разрешения хозяйственных споров по контрактам со странами - членами СНГ регулируются Соглашением "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности", заключенным 20 марта 1992 года в Киеве. Не стоит забывать еще об одной важной статье экспортного контракта - "Форс - мажорные обстоятельства". Форс - мажорные обстоятельства, или обстоятельства непреодолимой силы, или обстоятельства вне контроля (так они называются в ст. 79 Венской конвенции о договорах международной купли - продажи) - это условия, освобождающие сторону, подвергшуюся их воздействию, от ответственности за неисполнение договора при условии, что этой стороной были предприняты все разумные меры по преодолению вызванного ими препятствия к исполнению договора. Необходимо помнить, что к обстоятельствам непреодолимой силы относятся лишь те, которые возникли после заключения сторонами контракта. Это в первую очередь стихийные бедствия (землетрясения, наводнения, пожары, эпидемии и др.). Кроме того, к форс - мажорным обстоятельствам относятся и некоторые торгово - политические ситуации (война, эмбарго, запрет экспорта или импорта, отказ в выдаче лицензии и др.). В контрактах желательно иметь согласованный сторонами исчерпывающий перечень таких обстоятельств и порядок действий сторон при их наступлении. Так, Московское предприятие в 1993 году заключило в Москве контракт с английской фирмой на поставку 3000 тонн наливного товара на условиях КАФ - Санкт - Петербург. Контракт содержал оговорку о том, что при наступлении невозможности исполнения вследствие действия непреодолимой силы стороны освобождаются от выполнения своих обязательств по контракту. Во исполнение контракта фирма зафрахтовала танкер по перевозку партии товара из Лондона в Санкт - Петербург и получив информацию о том, что весь район порта свободен от льдов, известила об этом судовладельца. В связи с тем, что на следующий день сводка гидрометеослужбы не содержала опасений в отношении проходимости проливов, судно вышло в море. Через два дня после выхода судна из Лондона фирма предъявила предприятию на инкассо счет на оплату полной стоимости отгруженной партии товара, к которому приложила полный комплект отгрузочных документов, предусмотренных контрактом. По прибытии судна в район проливов оказалось, что они совершенно непроходимы для судов такого типа. Английская фирма дала указание судовладельцу о заходе в один из голландских портов и направила предприятию извещение о том, что товар сдан в порту на хранение за счет и на риск предприятия, и просила, чтобы оно распорядилось товаром. Однако предприятие от оплаты товара отказалось. Возник вопрос: можно ли считать замерзание проливов в районе порта Санкт - Петербург форс - мажорным обстоятельством, освобождающим стороны от ответственности за неисполнение обязательств по контракту? В соответствии со ст. 79 Конвенции ООН о договорах международной купли - продажи сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и нельзя было разумно ожидать принятия этого предприятия в расчет при заключении договора. Таким образом, к обстоятельства непреодолимой силы могут быть отнесены лишь те, о которых не знали и не могли знать стороны в момент заключения или исполнения договора. В данной ситуации видно, что судовладелец и продавец имели информацию о возможности замерзания проливов в районе порта Санкт - Петербург. Поэтому данная ситуация не может рассматриваться как форс - мажорная. Согласно базисным условиям КАФ - Санкт - Петербург продавец считается выполнившим свои обязательства в стране отгрузки. В соответствии со ст. 68 Конвенции ООН о договорах международной купли - продажи риск в отношении товара переходит на покупателя с момента сдач товара перевозчику. Из фабулы дела видно, что продавец принял все необходимые меры для выяснения обстановки в районе порта выкупателя до отгрузки товара. Спор будет рассматриваться в арбитражном порядке. Не предрешая выводов суда, можно констатировать, что утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождают его от обязанности оплаты, если только утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями продавца. Думается, что покупатель не принял всех необходимых мер для выяснения ледовой обстановки в районе порта Санкт - Петербург. Значит, в соответствии со ст. 80 Венский конвенции российская сторона не может ссылаться на неисполнение обязательств другой стороной. Однако не все корректно с точки зрения полноты исполнения обязательств и у английской стороны. Фирма превысила свои полномочия, дав распоряжение судовладельцу сдать товар на хранение в голландском порту за счет и на риск покупателя. Продавцу необходимо было сделать запрос о месте желательной выгрузки товара и тем самым оградить покупателя от лишних расходов. Действительно, вряд ли отечественный покупатель захотел бы, чтобы товар выгрузили в голландском порту. Гораздо дешевле ему обошлась бы выгрузка в одном из отечественных портов ( например, в Калининграде). Таким образом, представляется, что покупатель обязан оплатить счет, выставленный ему продавцом, а также уплатить расходы по хранению товара в голландском порту. Но эта сумма может быть уменьшена на размер тех убытков, которые кредитор (английская фирма) мог бы избежать, направив покупателю запрос о месте желаемой выгрузки. Все договоры внешнеторговой купли - продажи сопровождаются страхованием. Обязанности сторон в отношении страхования лежат либо на продавце, либо на покупателе в зависимости от базисных условий контракта. При страховании экспортных грузов возможно несколько вариантов ответственности страховщика: "с ответственностью за все риски", "без ответственности за повреждение", "с ответственностью за частную аварию". Для владельцев, осуществляющих постоянные грузоперевозки, в целях облегчения процедуры их страхования можно порекомендовать заключение генерального соглашения о страховании всех грузов, перевозимых в течение заданного периода времени. Размер страхового тарифа зависит от вида транспорта, варианта страховой ответственности, дальности перевозки, количества перегрузок и других факторов, позволяющих судить о степени риска. Немаловажное значение тарифа зависит от вида транспорта, варианта страховой ответственности, дальности перевозки, количества перегрузок и других факторов, позволяющих судить о степени риска. Немаловажное значение имеет язык контракта и корреспонденции. В тексте контракта следует оговорить, на каком языке или языках будет вестись деловая переписка между продавцом и покупателем. Неудачное оформление этой статьи контракта может породить трудноразрешимые споры между сторонами, ибо точного перевода юридических терминов с одного языка на другой в принципе не существует, а потому в правовых текстах, написанных на разных языках, всегда будет наблюдаться определенное несоответствие. Заключая внешнеторговую сделку, желательно стремиться к тому, чтобы контракт был составлен на вашем языке или по крайней мере на том, которым вы в достаточной степени владеете. Определить язык контракта - значит обозначить тем самым и язык возможного арбитражного разбирательства спора между сторонами. Если стороны с самого начала не решили, на каком языке будет вестись переписка, то по обычаю, сложившемуся в практике международной торговли, языком переписки становится тот, на котором сделано предложение заключить сделку. В заключительных положениях контракта содержится условие о вступлении контракта в силу. Если оно зависит только от воли сторон, подписавших контракт, то датой его вступления в силу может быть дата его подписания уполномоченными лицами. Практика международной торговли знает определенные запреты и ограничения, налагаемые на внешнеторговый оборот государственными органами той или иной страны. В этих случаях вступление внешнеторгового контракта в силу зависит не только от воли его участников, но и от усмотрения компетентных государственных органов. Все приведенные рекомендации по оформлению основных статей экспортного контракта отнюдь не исчерпывают полностью его содержания. Так, если предметом сделки являются машины и оборудование, в контракт обязательно включаются статьи о технических условиях, обязательствах по техническому обслуживанию, условиях командировки специалистов и проч. В случае продажи результатов творческой деятельности, в частности лицензий, ноу - хау, в контракте содержаться условия о конфиденциальности, договорной территории и ряд других. На практике российские предприниматели сталкиваются со значительными трудностями при составлении текста экспортного контракта. В целях облегчения этой сложной работы нами приводятся примерные образца контрактов на экспорт обуви и цементационной меди, разработанные на основе новейшего российского законодательства и анализа внешнеторговых контрактов на экспорт продукции и товаров ведущих отечественных фирм.
------------------------------------------------------------------
Название документа