Приемы правового регулирования внешнеэкономического права: правонаделение и дозволение
(Губарева А. В.) ("Юридический мир", 2014, N 3) Текст документаПРИЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОГО ПРАВА: ПРАВОНАДЕЛЕНИЕ И ДОЗВОЛЕНИЕ
А. В. ГУБАРЕВА
Губарева Анна Викторовна, доцент кафедры предпринимательского права Уральской государственной юридической академии, кандидат юридических наук, доцент.
Автор презюмирует, что в методе внешнеэкономического права выделяются девять приемов правового регулирования: правонаделения, дозволения, квотирования, делегирования государственно-властных полномочий, замещения положений иностранного законодательства, прямого либо косвенного заимствования правоположений надгосударственных организаций, экономического характера мер принуждения и стимулирования, внешнеэкономического надзора, эксперимента. В статье рассмотрены первые два приема.
Ключевые слова: метод внешнеэкономического права, прием правового регулирования, внешнеэкономическая деятельность, правонаделение, дозволение.
Methods of legal regulation of external economic law: right-vesting and authorization A. V. Gubareva
Gubareva Anna Viktorovna, associate professor of business law department Ural state law academy, candidate of legal sciences, docent.
The author presumes that the method of Foreign Trade Law includes 9 modes of legal regulation: entitlement, permission, assignment of quotas, delegation of authority, substitution of foreign legislation, direct or indirect adoption of norms of supranational organizations, economic coercion and incentive, foreign trade control and experiment. The article analyzes two new modes.
Key words: Method of Foreign Trade Law, mode of legal regulation, foreign trade activity, entitlement, permission.
Понятие "прием правового регулирования" не имеет общепризнанного определения. Приемы правового регулирования ошибочно отождествляют со способами правового регулирования, методами правового регулирования и исходными методами правового регулирования. Прием правового регулирования не может быть признан способом правового регулирования или исходным методом правового регулирования - он производен от них и их сочетаний и соотносится с методом правового регулирования как часть и целое. В методе внешнеэкономического права выделяются девять приемов правового регулирования: правонаделения, дозволения, квотирования, делегирования государственно-властных полномочий, замещения положений иностранного законодательства, прямого либо косвенного заимствования правоположений надгосударственных организаций, экономического характера мер принуждения и стимулирования, внешнеэкономического контроля, эксперимента. Прием правового регулирования следует рассматривать как вектор правового регулирования определенной группы общественных отношений, единичную направленную его реализацию. Рассмотрим два приема правового регулирования: правонаделение и дозволение. Прием правонаделения. Частноправовые принципы и частное право в целом "нигде и никогда не действовали в "чистом" виде, наоборот, они всегда подвергались тем или иным публично-правовым ограничениям" <1>. Поэтому "признание частного права состоит... в ограничении... вмешательства (государства. - А. Г.), установлении для него строгих рамок и форм гражданским законом" <2>. -------------------------------- <1> Суханов Е. А. О проблемах становления и развития российского частного права // Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В. С. Ем. М.: Статут, 2008. С. 53. <2> Там же. С. 53 - 54.
Однако, как справедливо указал В. Ф. Яковлев, "сфера внешней торговли - это... сфера, где, с одной стороны, должно применяться гражданское право, а с другой - элементами публично-правового регулирования должны обеспечиваться национальные интересы" <3>. Полагаем, это утверждение можно распространить на всю сферу внешнеэкономической деятельности в целом. Высокая степень политизированности внешнеэкономических отношений приводит к деформации, "мутации" традиционных частноправовых форм в данной сфере, их обогащению публично-правовым содержанием, которое не просто ограничивает вмешательство государства в частные дела, но, наоборот, создает условия для такого вмешательства. Наиболее наглядно это проявляется в приемах правонаделения и дозволения. -------------------------------- <3> Яковлев В. Ф. О правовом обеспечении экономического развития // Правовое государство: вопросы формирования. М.: Статут, 2012 // СПС "КонсультантПлюс".
Правонаделение является важнейшим приемом внешнеэкономического права - в зависимости от того, каким содержанием он наделяется на уровне законодательном, зависит содержание самого метода внешнеэкономического права и степень "связанности" групп общественных отношений, регулируемых институтом. Если исторические экскурсы позволяют утверждать, что общая гражданская правоспособность имеет естественно-правовые корни <4>, то ситуация с внешнеэкономической правоспособностью обстоит иначе: на протяжении столетий государство произвольно определяло объем правоспособности участников внешнеэкономической деятельности. В государственном подходе к определению внешнеэкономической правоспособности правовое регулирование периода империи если и отличалось от концепций советского права, то несущественно. Даже знаменитый Указ Президента РФ от 15 ноября 1991 г. N 213 "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР" представляет собой не столько констатацию государством универсальности внешнеэкономической правоспособности, сколько предоставление особой привилегии всем участникам гражданского оборота, которая могла быть в любой момент отменена <5>. Именно такое восприятие внешнеэкономической правосубъектности закладывает высокий уровень некоммерческих рисков внешнеэкономической деятельности. -------------------------------- <4> Вряд ли имеет смысл отрицать простой факт: люди будут заключать и исполнять договоры мены или купли-продажи независимо от того, что закреплено в позитивном праве. Следовательно, общая гражданская правоспособность не зависит от наличия или отсутствия ее правовой регламентации, государство в данном случае лишь вынужденно предоставляет свою защиту участникам оборота. <5> Подтверждением данного довода служит тот факт, что в силу пункта 8 данного Указа инвестирование за пределы России осуществлялось только при условии согласия государства на его осуществление. При этом уполномоченный орган оценивал целесообразность инвестирования за рубеж, т. е. фактически напрямую вмешивался в производственную деятельность российских организаций и граждан. См.: Временный порядок выдачи заключения МВЭС России о целесообразности осуществления инвестиций, включая покупку ценных бумаг и создание предприятий с участием российского капитала, за рубежом (утв. МВЭС РФ 01.02.1994), Порядок подготовки заключений о целесообразности осуществления инвестиций за рубежом резидентами Российской Федерации (утв. Приказом МВЭС России от 18.12.1997 N 629), Инструкция согласования целесообразности осуществления инвестиций за рубежом юридическими и физическими лицами Российской Федерации (утв. Приказом Минторга России от 09.07.1999 N 318). Данный порядок согласования действовал вплоть до 23.12.2000 (см. Указ Президента РФ от 23.12.2000 N 2061 "О признании утратившими силу некоторых актов Президента РСФСР и Президента Российской Федерации".
В настоящий момент государство в некотором роде вынужденно признало, что "экономический прогресс возможен только под условием признания хозяйственной свободы и самодеятельности" <6>. Мы осознанно указали, что это признание является вынужденным, так как в сфере экспорта нефти и газа (основного источника доходов России) доминируют государственные акционерные общества и события последних 10 лет показывают, что государство неумолимо наращивает объем своего присутствия в данном секторе экономики, вытесняя иных субъектов с рынка. В остальных направлениях внешнеэкономической деятельности пока сохраняется относительная либерализация с распространением на нее частноправовых форм. -------------------------------- <6> Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права (Классика российской цивилистики.). 5-е изд., стереотип. М.: Статут, 2009. С. 57.
Прием правонаделения является, как и в гражданско-правовом методе, основным приемом метода внешнеэкономического права, поскольку он представляет собой практическую реализацию всех принципов внешнеэкономического права и закладывает основы для применения иных его приемов. Гражданско-правовая правосубъектность является базовой категорией для всех отношений, связанных с оборотом объектов гражданских прав. Не является в этом плане исключением и внешнеэкономическое право, заимствуя у гражданского права не только основной прием метода регулирования, но и содержательную часть правоспособности. Однако присутствие во внешнеэкономическом праве публичных институтов, а также одна из его двух основных функций (защита национальной экономики России от поглощения национальными экономиками иных государств) видоизменяют гражданскую правоспособность для целей внешнеэкономического права. В. Ф. Яковлев отмечает, что правонаделение является определением юридической меры социальных возможностей и социальной свободы индивида <7>. -------------------------------- <7> Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. // Избранные труды. Т. 2: Гражданское право: история и современность. Кн. 1. М.: Статут, 2012. С. 81.
Соответственно, для внешнеэкономического права правонаделение является способом определения правосубъектности лица как меры социальных возможностей субъекта во внешнеэкономической сфере. Согласно ст. 10 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" <8> "любые российские лица и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Это право может быть ограничено в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами". В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ, выраженной в Определении от 19 мая 2009 г. N 572-О-О, для участников внешнеэкономической деятельности могут быть установлены с учетом публично-правового характера регулирования данной деятельности особые требования и ответственность за их нарушения. Данный вывод Конституционного Суда подчеркивает дуализм правосубъектности участника внешнеэкономической деятельности - он одновременно выступает субъектом и частного, и публичного права. При этом публично-правовая правосубъектность, являясь вторичной, акцессорной, по отношению к частноправовой, до такой степени плотно смыкается с ней, что срастается, так как публично-правовые обязанности одновременно начинают выступать как обязанности по исполнению внешнеэкономической сделки. Действующее законодательство, несмотря на принцип равенства и запрета дискриминации, использует различные способы установления правосубъектности участников внешнеэкономической деятельности: -------------------------------- <8> Первоначальный текст опубликован в Собрании законодательства РФ. 2003. N 50. Ст. 4850.
1. Законодательством предусмотрена необходимость получения лицензии на осуществление отдельных видов внешнеэкономической деятельности. 2. Внешнеэкономическое право - одно из немногих правовых образований, допускающих существование монополии на определенные виды коммерческой деятельности. При этом монопольное право может быть получено только российским лицом <9>. -------------------------------- <9> См., например: ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами", Федеральный закон от 18 июля 2006 г. N 117-ФЗ "Об экспорте газа", Указ Президента РФ от 20 сентября 2010 г. N 1137 "Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию из стран, не входящих в Таможенный союз в рамках ЕврАзЭС, и вывозе из Российской Федерации в эти страны драгоценных металлов, драгоценных камней и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы" и др. // СПС "КонсультантПлюс".
3. Внешнеэкономическое право закрепляет различную правосубъектность для российских лиц и иностранных лиц. Для последних спектр видов осуществляемой деятельности гораздо уже, чем для первых. В большинстве случаев ограничения для иностранного субъекта устанавливаются в сфере обмена услугами, защищая национальный рынок от иностранной конкуренции, устанавливая жесткие квалификационные нормы и стандарты или выступая крупным производителем либо потребителем услуг. Как правило, используются следующие способы ограничения правосубъектности иностранных лиц: а) установление квот на участие иностранного капитала в определенном секторе экономики <10>; -------------------------------- <10> Такого рода ограничения могут распространяться на банковский сектор экономики и сектор страховых услуг. См.: ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" и п. 3 ст. 6 Закона Российской Федерации от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
б) отсутствие права на получение субсидирования иностранными исполнителями услуг; в) запрет на участие иностранных исполнителей услуг в определенных подсекторах услуг <11>; -------------------------------- <11> См., например: ст. 23 и 23.1 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 7 марта 2001 г. N 24-ФЗ, п. 5 ст. 63 Воздушного кодекса РФ и др. // СПС "КонсультантПлюс".
г) ограничение видов деловых операций, разрешенных иностранным исполнителям, и др. 4. Внешнеэкономическое право допускает установление ограниченной правосубъектности для российских организаций с иностранным участием. Так, установлены особые процедуры создания банков с иностранным участием <12>, страховых организаций с иностранным участием <13>. Кроме того, установлен запрет на учреждение телеканалов, радиоканалов, теле-, радио-, видеопрограмм, организаций (юридических лиц), осуществляющих вещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов Российской Федерации либо территорию, на которой проживают половина и более половины численности населения Российской Федерации, российскими юридическими лицами с иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном) капитале которых составляет 50 процентов и более, и гражданами Российской Федерации, имеющими двойное гражданство <14>. -------------------------------- <12> См.: Приказ Банка России от 23 апреля 1997 г. N 02-195 "О введении в действие Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов" (вместе с "Положением об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями" от 23.04.1997 N 437) // СПС "КонсультантПлюс". <13> См.: ст. 6 Закона Российской Федерации от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс". <14> Статья 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" // СПС "КонсультантПлюс".
5. Внешнеэкономическое право помимо предоставления частноправовых прав и обязанностей участникам гражданского оборота одновременно возлагает на них обязанности публично-правового характера, позволяющие уполномоченным органам и организациям отслеживать осуществление внешнеэкономической деятельности, как правило, с момента начала международного движения объектов гражданских прав, а в ряде случаев и до заключения внешнеэкономического контракта. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что участники внешнеэкономической деятельности одновременно обладают и частноправовой, и публично-правовой правосубъектностью, которые взаимодополняют друг друга. 6. В связи с реализацией участниками внешнеэкономической деятельности публично-правовой правосубъектности обязательным участником внешнеэкономического правоотношения становится государственный орган, осуществляющий контроль в сфере внешнеэкономической деятельности, либо организация - агент соответствующего контроля. При этом такой участник будет обладать лишь публично-правовой правосубъектностью. Прием дозволения. С точки зрения общей теории права дозволение является способом правового регулирования. Однако реализация принципа свободы внешнеэкономической деятельности требует образования особого приема правового регулирования внешнеэкономической деятельности - приема дозволения. Внешнеэкономическое дозволение - прием правового регулирования, заключающийся в особом порядке реализации внешнеэкономической правосубъектности. Первичными и ведущими отношениями, регламентированными внешнеэкономическим правом, являются отношения, возникающие между участниками внешнеэкономической деятельности по заключению и исполнению внешнеэкономических сделок, публично-правовые отношения, связанные с контролем над миграцией объектов гражданских прав, выступают в качестве вторичных и сопутствующих. Именно поэтому выделяется такой прием, как дозволение, приемы публично-правового характера выступают обособленно от него. Дозволение выделяет такую черту метода внешнеэкономического права, как правовая инициатива: без активных действий частных лиц по осуществлению внешнеэкономической деятельности не возникнут ни частноправовые, ни публично-правовые права и обязанности. Дозволительность внешнеэкономического права обусловлена доминированием в регулировании общественных отношений управомочивающих норм. Заимствованные из гражданского права нормы, предоставляющие право участникам внешнеэкономической деятельности устанавливать права и обязанности на основе их усмотрения и соглашения, избирать право, применимое к их отношениям, использовать обычаи внешнеэкономического оборота, общие условия сделок, сформулированные международными организациями, избирать способы защиты своих прав; нормы о представительстве и многие другие нормы создают общий облик внешнеэкономического права. Внешнеэкономическое право не лишено запрещающих и обязывающих норм. Более того, доля в совокупности обязывающих и запрещающих норм (по своему объему) превышает долю управомочивающих норм (одно регулирование таможенных отношений по физическому объему превышает объем частноправовых норм). Тем не менее значимость правовых норм определяется не их количеством, а степенью влияния на динамику правового регулирования. А ни одна запрещающая или обязывающая норма не может "работать", если не была реализована норма, предоставляющая право в своих интересах и по своему усмотрению заключать внешнеэкономические сделки. Соответственно, мы не можем говорить о том, что обязывание или запрет являются доминирующими и самостоятельными приемами регулирования внешнеэкономических отношений. При этом необходимо подчеркнуть, что участник внешнеэкономической деятельности скован запретами и позитивными обязываниями в существенно большей степени, чем участник внутрироссийского гражданского оборота, в силу более сложной структуры своей правосубъектности. Внешнеэкономическое право - в первую очередь обязательственное право. Как отметил В. Ф. Яковлев, "в институтах обязательственного права регулирование строится таким образом, что на первый план выдвигается предписание, возложение на субъектов предусмотренных обязанностей. И все же из этого факта не следует делать вывод о том, что обязательственному праву не присущ дозволительный характер регулирования" <15>. Обязательственное право предполагает распоряжение субъектами права своими правами и добровольное принятие на себя обязанностей, что имеет ничтожно малое отношение к обязыванию, как приему правового регулирования. В данной сфере право как раз управомочивает субъектов распоряжаться своими правами и обязанностями, уже сами субъекты устанавливают процедуру (механизм) взаимодействия, обязывают друг друга совершать те или иные действия. Само понятие гражданско-правового обязательства (безусловно, распространяющее свое действие и на внешнеэкономическое право), сформулированное в ст. 307 Гражданского кодекса РФ, основной фокус делает на право кредитора требовать исполнения обязанности должника, а обязанность должника описана более подробно только для раскрытия объема прав кредитора. -------------------------------- <15> Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. // Избранные труды. Т. 2: Гражданское право: история и современность. Кн. 1. М.: Статут, 2012. С. 78.
Использование приема дозволения не означает отсутствие влияния исходного метода субординации на метод внешнеэкономического права. Метод внешнеэкономического права - метод компромиссов между исходными методами, метод баланса. Установление такого баланса обеспечено существованием иных приемов правового регулирования в структуре метода внешнеэкономического права.
Литература
1. Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права (Классика российской цивилистики.). 5-е изд., стереотип. М.: Статут, 2009. 353 с. 2. Суханов Е. А. О проблемах становления и развития российского частного права // Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В. С. Ем. М.: Статут, 2008. 588 с. 3. Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. // Избранные труды. Т. 2: Гражданское право: история и современность. Кн. 1. М.: Статут, 2012. 240 с. 4. Яковлев В. Ф. О правовом обеспечении экономического развития // Правовое государство: вопросы формирования. М.: Статут, 2012 // СПС "КонсультантПлюс".
------------------------------------------------------------------
Название документа