Некоторые аспекты правового регулирования предпринимательской деятельности организаций промышленности в сфере валютно-правовых отношений
(Пиликин Г. Г.) ("Налоги" (газета), 2006, NN 9, 10) Текст документаНЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОРГАНИЗАЦИЙ ПРОМЫШЛЕННОСТИ В СФЕРЕ ВАЛЮТНО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
/"Налоги" (газета), 2006, N 9/
Г. Г. ПИЛИКИН
Пиликин Г. Г., Уральская государственная юридическая академия, кафедра предпринимательского права, доцент, кандидат юридических наук.
Принятый 10 декабря 2003 г. Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле" <*> (далее - Валютный закон) вступил в силу с 18 июня 2004 г. <**>. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859. В Валютный закон вносились изменения и дополнения. См.: СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2711; СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3101. <**> В соответствии с положениями Федерального закона от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" (далее - Закон о порядке опубликования и вступления в силу) федеральные конституционные законы, федеральные законы и акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. Согласно ст. 26 Валютного закона он вступает в силу по истечении шести месяцев со дня его официального опубликования, за отдельными изъятиями. Согласно ст. 4 Закона о порядке опубликования и вступления в силу официальным опубликованием закона считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или в "Собрании законодательства Российской Федерации". Валютный закон опубликован в "Российской газете" и "Парламентской газете" 17 декабря 2003 г. Именно этот день должен быть признан днем официального опубликования. Поэтому Валютный закон вступил в силу 18 июня 2004 г. По смыслу Постановления Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П день 15 декабря 2003 г., которым датирован выпуск "Собрания законодательства Российской Федерации" с текстом Валютного закона, не может считаться днем его обнародования. Указанная дата, как свидетельствуют выходные данные, совпадает с датой подписания издания в печать и, следовательно, с этого момента еще реально не обеспечивает получение информации о содержании закона его адресатами.
Во исполнение Валютного закона Правительство России и Центральный банк Российской Федерации подготовили и приняли пакет нормативных правовых актов, обеспечивающих (наряду с предписаниями Закона) реализацию единой государственной валютной политики, и соответственно приняли решения о признании утратившими силу отдельных, ранее действовавших, нормативных актов <*>. -------------------------------- <*> Банк России принял и/или внес изменения и дополнения в 25 нормативных документов, и 15 нормативных актов были признаны утратившими силу. См.: Нормативные акты по банковской деятельности. 2004. Вып. 8. Правительство России в 2004 - 2005 гг. приняло ряд постановлений во исполнение Валютного закона. Внесены изменения в 17 актов Правительства России, и 14 актов Правительства России отменены. См.: Постановление Правительства РФ от 24 августа 2004 г. N 433 "Об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. 2004. N 35. Ст. 3639.
Очевидно, что единая государственная валютная политика находится в системе мер, направленных на осуществление реформирования экономики, обеспечивающей устойчивое повышение уровня жизни населения, высоких темпов экономического роста, снижения социального неравенства, дальнейшее утверждение экономической и политической роли России в мировом сообществе <*>. Между тем к факторам, сдерживающим развитие экономики страны, относятся недопустимо высокое и обременительное вмешательство государства в экономическую деятельность (широкие полномочия государственных органов по перераспределению ресурсов, неэффективность судебной и правоохранительной системы, большое количество административных барьеров и высокая налоговая нагрузка на предпринимательскую деятельность), а также неэффективное таможенное и избыточное валютное регулирование <**>. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 2003. N 34. Ст. 3396. Программа социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2003 - 2005 годы), утвержденная распоряжением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 1163-р. <**> СЗ РФ. 2003. N 34. Ст. 3396. С. 8333.
Если учесть, что с точки зрения правового обеспечения развития реформ за 11-летний период действия к предписаниям Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствуют какие-либо существенные упреки, то внимательному рассмотрению должны были быть подвергнуты иные правовые институты, непосредственно воздействующие на предпринимательскую деятельность коммерческих организаций <*> (административное, бюджетное, налоговое, валютное законодательство, законодательство о рынке ценных бумаг и техническом регулировании и другие). -------------------------------- <*> Под коммерческими организациями в рамках настоящей работы следует понимать организации промышленности, деятельность которых связана с материальным производством (выпуском готовой продукции, оборудования, комплектующих и т. п.).
Специальную нишу в современной правовой реальности занимает валютное регулирование, инструменты которого "включаются", если коммерческая организация, в частности, оформляет и исполняет внешнеэкономические сделки, выступая на стороне поставщика или покупателя, исполнителя или заказчика, т. е. становится участником валютной операции. Согласно Закону одним из основных принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности является исключение неоправданного вмешательства государства или его органов во внешнеторговую деятельность и нанесения ущерба участникам внешнеторговой деятельности и экономике Российской Федерации <*>. Следует учитывать, что любое российское и иностранное юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) обладает правом осуществления внешнеторговой деятельности, которое является универсальным и может быть ограничено в случаях, прямо предусмотренных законом. Оформлению внешнеэкономической сделки коммерческой организацией, как акту осуществления принадлежащих ей гражданских прав по своему усмотрению, должно предшествовать соблюдение "предпосылок", установленных законом. Будущий участник внешнеэкономической деятельности должен исходить из того, что: -------------------------------- <*> См.: Ст. 4 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850.
- предмет формируемого договора не является продукцией военного назначения и не подпадает под действие законодательства о военно-техническом сотрудничестве и экспортном контроле; - в отношении страны, на территорию которой планируется поставка товара, не действуют запреты и/или ограничения, введенные Указом Президента России во исполнение решения Совета Безопасности ООН <*>; -------------------------------- <*> См.: Указ Президента РФ "О мерах по выполнению резолюции Совета Безопасности ООН 1556 от 30 июля 2004 г." от 22 октября 2004 г. N 1349 (СЗ. 2004. N 43. Ст. 4190). Указом предписано, в частности, промышленным организациям и иным юридическим лицам, находящимся под юрисдикцией Российской Федерации, в своей деятельности исходить из того, что с 30 июля 2004 г. в отношении всех неправительственных организаций и отдельных лиц, действующих в штатах Северный Дарфур, Южный Дарфур и Западный Дарфур Республики Судан, запрещается продажа или поставка, в том числе с использованием судов или летательных аппаратов, вооружений и материальных средств, включая оружие и боеприпасы, военные транспортные средства и технику, полувоенное снаряжение и запасные части к ним.
- по поводу предмета сделки и/или страны-адресата не введены и не действуют иные ограничительные, разрешительные, ответные либо специальные меры (защитные, антидемпинговые, компенсационные и др.) <*>. -------------------------------- <*> См.: Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 165-ФЗ "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4851.
Установлен порядок <*> наблюдения за экспортом и(или) импортом отдельных видов товаров в целях мониторинга динамики экспорта и(или) импорта этих товаров, если: -------------------------------- <*> См.: Положение о наблюдении за экспортом и(или) импортом отдельных видов товаров, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2005 г. N 363 // СЗ РФ. 2005. N 25. Ст. 2500; Приказ Минэкономразвития России от 29 сентября 2005 г. N 245.
а) введены специальные защитные, антидемпинговые и компенсационные меры <*>; -------------------------------- <*> Согласно Постановлению Правительства РФ от 11 августа 2005 г. N 504 "О предварительных мерах по защите российских производителей прутков для армирования железобетонных конструкций" установлена сроком на 4 месяца начиная с 14 августа 2005 г. предварительная компенсационная пошлина на прутки для армирования железобетонных конструкций, страной происхождения которых является Украина, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации и классифицируемые кодами ТН ВЭД России 7213 10 0000, 7213 91 1000, 7213 91 4900, 7213 91 7000, 7214 20 0000, 7214 99 1000, 7227 20 0000, 7227 90 9500, 7228 20 1900, 7228 20 6000, 7228 30 8900, 7228 60 8900, в размере 21% таможенной стоимости. На Федеральную таможенную службу возложена обязанность по обеспечению взимания предварительной компенсационной пошлины на указанные товары // СЗ РФ. 2005. N 33. Ст. 3431.
б) применено таможенно-тарифное регулирование в части установления или изменения ввозных или вывозных таможенных пошлин; в) установлены запреты и ограничения во внешней торговле товарами. Наблюдение является временной мерой и осуществляется для оценки применения торговой деятельности. Перечень отдельных товаров и сроки наблюдении устанавливаются Правительством России по представлению Минэкономразвития. Наблюдение означает, что любой участник внешнеторговой деятельности должен получить в территориальном органе МЭРТа разрешение на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров по установленной форме. Разрешение выдается в пределах срока текущего года на основе заявления, форма которого утверждена приказом МЭРТа, в течение трех рабочих дней с момента подачи заявления. Разрешение не может быть передано третьим лицам. В этот документ не допускается внесение изменений. Следует отметить, что отсутствие разрешения является основанием для отказа в выпуске товаров соответствующим таможенным органом. Постановлением Правительства России от 15 августа 2005 г. N 517 утверждены Правила получения разрешения Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на осуществление внешнеэкономических операций с товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы иностранным государством или иностранным лицом в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки (далее - Правила) <*>. Правилами установлен порядок получения разрешений Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на осуществление внешнеэкономических операций с товарами, работами, услугами. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 2005. N 34. Ст. 3509.
Необходимо подчеркнуть, что Правила не распространяются на отношения, связанные с продукцией военного назначения, с товарами и технологиями, включенными в списки (перечни) контролируемых товаров и технологий, утвержденные указами Президента России. Российские участники внешнеэкономической деятельности обязаны получить разрешение Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на осуществление внешнеэкономических операций, если: а) были информированы Федеральной службой по техническому и экспортному контролю (далее - ФСТЭК) или иными компетентными государственными органами о том, что экспортируемые товары (работы, услуги) могут быть использованы в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки; б) имеют основания полагать, что экспортируемые товары (работы, услуги) могут быть использованы для указанных целей иностранным государством или иностранным лицом (юридическим или физическим). Основаниями полагать, что экспортируемые товары (работы) могут быть использованы в упомянутых целях, в частности, являются: 1) предполагаемая поставка в иностранное государство, в отношении которого имеется официальная информация о нарушении им обязательств по международным договорам (соглашениям) в области нераспространения оружия массового поражения; 2) имеющаяся у российского участника внешнеэкономической деятельности информация о причастности иностранного лица (стороны по контракту) - грузополучателя либо конечного пользователя (потребителя) приобретаемых товаров (работ) к военным программам в ядерной, химической, биологической или ракетной областях; 3) нежелание иностранного покупателя (получателя) предоставить информацию о конечном назначении и конечных пользователях (потребителях) приобретаемых товаров (работ), месте их использования; 4) несоответствие функционального назначения и технических характеристик приобретаемых иностранным покупателем (получателем) товаров (работ) заявленным целям их использования или сфере деятельности конечных пользователей (потребителей); 5) несоответствие объема и номенклатуры приобретаемых товаров (работ) характеру и технологическому уровню производственных мощностей, которым располагает конечный пользователь (потребитель); 6) предъявление иностранным лицом повышенных требований к конфиденциальности информации в отношении конечного назначения, конечных пользователей (потребителей) приобретаемых товаров (работ); 7) использование иностранным покупателем (получателем) не соответствующих обычной торговой практике условий финансовых расчетов за приобретаемые товары (работы), стремление произвести оплату наличными денежными средствами; 8) размещение заказа на поставку организацией (физическим лицом), находящейся (имеющим постоянное место жительства) на территории государства, отличного от государства назначения; 9) необоснованный отказ иностранного покупателя (получателя) и/или конечного пользователя (потребителя) товаров от услуг поставщика по их сборке, монтажу и техническому обслуживанию; 10) предъявление иностранным покупателем (получателем) нехарактерных для обычной торговой практики требований к упаковке и маркировке приобретаемых товаров, препятствующих или затрудняющих их проверку при проведении таможенного оформления и таможенного контроля; 11) имеющиеся сведения о намерениях иностранного покупателя (получателя) и/или конечного пользователя (потребителя) провести модификацию приобретаемого товара, в результате которой повышаются технические возможности для его применения в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки; 12) использование иностранным покупателем (получателем) и/или конечным пользователем (потребителем) приобретаемых товаров абонентского почтового ящика в качестве адреса для деловой переписки; 13) выбор иностранным покупателем (получателем) экономически нелогичных способа и/или маршрута доставки приобретаемых товаров до заявленного места назначения; 14) указание иностранным покупателем (получателем) в качестве места использования приобретаемых товаров территории или объекта с регламентированным посещением для иностранных граждан. Для получения разрешения российский участник внешнеэкономической деятельности представляет в ФСТЭК заявление с приложением следующих документов: а) копии контракта, а если он не заключен, то копии материалов, раскрывающих содержание, характер и условия предполагаемой сделки; б) копии документа, подтверждающего включение юридического лица в ЕГРЮЛ; в) материалов, содержащих техническое описание передаваемых иностранному лицу товаров (работ, услуг, информации); г) информации об иностранных лицах, участвующих в осуществлении внешнеэкономической сделки, а также о месте использования передаваемых товаров. Документы должны быть прошиты, пронумерованы и засвидетельствованы российским участником внешнеэкономической деятельности. Документы на иностранном языке представляются с приложением их перевода на русский язык. Решение о выдаче либо об отказе в выдаче разрешения принимается Комиссией по экспортному контролю Российской Федерации на основании результатов государственной экспертизы внешнеэкономической сделки, проводимой ФСТЭК совместно с Министерством обороны, Министерством иностранных дел и при необходимости с другими федеральными органами исполнительной власти. Сроки рассмотрения представленных документов для принятия соответствующего решения не предусмотрены. Однако о принятом решении российский участник уведомляется в течение трех рабочих дней с даты его принятия. Уведомление об отказе в выдаче разрешения с указанием причины отказа направляется (вручается) российскому участнику внешнеэкономической деятельности в письменной форме. Разрешения оформляются на бланках, изготовленных на специальной защищенной от подделки бумаге, по установленной форме и подписываются председателем, заместителем председателя или ответственным секретарем Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации. Известно, что предписания ранее действовавшей редакции Валютного закона исходили из сугубо разрешительного порядка поведения заинтересованных субъектов. Новая редакция содержит ряд положений, характеризуемых как "разрешено все то, что не запрещено законом". Если порядок осуществления валютных операций не установлен органами валютного регулирования <*>, то они осуществляются без ограничений <**>. Вместе с тем положения ряда норм Валютного закона (в частности, ст. 6) позволяют органам валютного регулирования оперативно возвратить сугубо разрешительный порядок. Шагом к либерализации валютного регулирования является обещание законодателя, что инструменты регулирования валютных операций движения капитала, осуществляемые Правительством и Банком России, носят ограниченный во времени характер и будут действовать лишь до 1 января 2007 г. <***>. Однако известно, что "нормы-обещания" широко использовались и в советском праве. -------------------------------- <*> Органами валютного регулирования являются Центральный банк и Правительство Российской Федерации. <**> См.: Ст. 5 Валютного закона. <***> См.: Ст. 7, 8 Валютного закона.
/"Налоги" (газета), 2006, N 10/
По завершении сложного процесса формирования и заключения внешнеэкономического договора с иностранным партнером организация промышленности, являясь поставщиком товара (исполнителем работ, услугодателем), обязана осуществить действия по реализации комплекса мер, которые, по сути, действовали и при прежней системе валютного регулирования. Если общая сумма контракта превышает в эквиваленте 5000 долларов США по курсу этой валюты к рублю, установленному Банком России, на дату заключения контракта, то резидент обязан соблюдать порядок предоставления уполномоченному банку подтверждающих документов и информации, связанных с проведением валютных операций, осуществляемых резидентом с нерезидентом по внешнеторговой сделке, предусматривающей вывоз товаров с таможенной территории России или ввоз товаров на таможенную территорию России, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности. Упомянутый порядок вводится Центральным банком Российской Федерации. Согласно ст. 20 Валютного закона Банк России устанавливает единые правила оформления резидентом в уполномоченных банках паспорта сделки, который должен содержать сведения, обеспечивающие учет и отчетность по валютным операциям между резидентами и нерезидентами. Представляется, что изложенные предписания Валютного закона наделили Банк России не только правомочиями, но и одновременно возложили на него обязанности, вызванные необходимостью реализации единой государственной валютной политики. Соблюдение резидентом банковских правил означает, что он по каждому договору оформляет паспорт сделки (далее - ПС) в уполномоченном банке в двух экземплярах, а также представляет банку: - внешнеэкономический договор; - документ о государственной регистрации юридического лица (для резидентов); - свидетельство о постановке на учет в налоговом органе; - регистрационные документы, если соблюдение предварительной регистрации предусмотрено Валютным законом; - документы, являющиеся основаниями для проведения валютных операций (включая соглашения, доверенности, выписки из протокола общего собрания или иного органа управления юридического лица и др.); - иные документы, предусмотренные Валютным законом. Все необходимые для совершения валютной операции документы, представляемые резидентом уполномоченному банку, именуются в банковских правилах как "обосновывающие документы". Следует учитывать, что все документы должны быть действительными на день представления и находиться в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенных копий. К документам, оформленным на иностранном языке, прилагаются надлежащим образом заверенные переводы на русский язык. Представляемые иностранные официальные документы следует подразделить на две группы. Первая группа иностранных официальных документов должна быть легализована, если эти документы исходят от государственных органов иностранных государств и подтверждают статус юридического лица - нерезидента. Ко второй группе иностранных официальных документов относятся те, которые не нуждаются в легализации в случаях, предусмотренных международным договором России. Обычно подлинность документов подтверждается путем проставления апостиля. Иностранные официальные документы могут быть признаны на территории России юридически значимыми, если они легализованы консульским учреждением России в том иностранном государстве, в котором они были оформлены. Согласно Консульскому Уставу СССР (ст. 55) <*> консул легализует документы и акты, составленные при участии властей консульского округа или исходящие от этих властей. Государственные органы, суды и иные компетентные органы принимают такие документы и акты к рассмотрению лишь при наличии консульской легализации, если иное не предусмотрено законодательством России или международным договором, участниками которого являются Россия и государство пребывания. Консульская легализация заключается в установлении и засвидетельствовании подлинности подписей на этих документах и актах и соответствия их законам государства пребывания. Под легализацией подразумевается формальная процедура, используемая дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ. -------------------------------- <*> Консульский Устав СССР, введенный в действие с 1 сентября 1976 г. Указом Президиума Верховного Совета СССР от 25.06.76 с изменениями, внесенными Указом Президиума Верховного Совета СССР от 11.02.81.
Если государство является участником Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, совершенной в г. Гааге 5 октября 1961 года <*>, то единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен. Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом. Апостиль должен соответствовать образцу, предусмотренному указанной Конвенцией. Апостиль проставляется по просьбе любого предъявителя документа непосредственно на свободном от текста месте документа либо на его обратной стороне или на отдельном листе. В последнем случае листы документа и лист с апостилем скрепляются вместе путем прошивания ниткой любого цвета (либо специальным тонким шнуром, лентой) и пронумеровываются. Последний лист документов в месте скрепления заклеивается плотной бумажной "звездочкой", на которой проставляется печать. Оттиск печати должен быть расположен равномерно на "звездочке" и на листе. Количество скрепленных листов заверяется подписью лица, проставляющего апостиль. Лист с апостилем должен быть подшит к документу и в том случае, если документ имеет твердую обложку. Собственно штамп апостиля должен быть выполнен в форме квадратного клише размером не менее 9,0 х 9,0 см <**>. Апостиль не проставляется на документах, совершенных дипломатическими и консульскими учреждениями, и на документах, имеющих прямое отношение к коммерческой или таможенной операции. За проставление апостиля, совершенное на территории России, начиная с 1 января 2005 года взимается государственная пошлина в размере 300 рублей (пп. 41 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации). -------------------------------- <*> Российская Федерация присоединилась к Конвенции с 31 мая 1992 года. <**> Письмо Минюста РФ от 7 августа 1992 г. N 7-2/99 "О некоторых вопросах проставления апостиля".
За легализацию документов, совершенную на территории России, взимается (начиная с 1 января 2005 года) государственная пошлина в размере 100 рублей за каждый документ (пп. 42 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации). Необходимо иметь в виду требование законодателя, адресованное уполномоченному банку, о том, что, если обосновывающие документы не представлены резидентом либо им представлены недостоверные документы, тогда банк должен отказать в осуществлении валютной операции. Думается, что изложенные положения Валютного закона сориентированы лишь на очевидные ситуации, поскольку, с учетом временных и иных обстоятельств, представляется весьма затруднительным проведение любым уполномоченным банком правового, валютно-финансового и иного анализа содержания представленных обосновывающих документов, имея в виду их безусловную оценку. Паспорт сделки. Его оформление и представление осуществляются резидентом в соответствии с Инструкцией Центрального банка Российской Федерации "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банком документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок" от 15 июня 2004 года N 117-И (далее - Инструкция N 117-И) <*>. Паспорт сделки оформляется резидентом в двух экземплярах, подписывается лицами, обладающими правом первой и второй подписи (руководителем и главным бухгалтером), с приложением оттиска печати. Форма паспорта сделки установлена приложением N 4 к Инструкции N 117-И и включает, в частности: -------------------------------- <*> См.: Нормативные акты по банковской деятельности. М., 2004. Вып. 8. С. 210 - 268.
- наименование уполномоченного банка; - номер паспорта сделки; - сведения о резиденте (его наименовании, подробный адрес, номер государственной регистрации, ИНН, КПП); - сведения об иностранном контрагенте (наименование, страна пребывания и др.); - сведения о контракте (его номер и дату, наименование и код валюты цены, сумму, дату завершения исполнения обязательств и особые условия (валютная оговорка, ввоз/вывоз товаров, проведение строительных и подрядных работ) и др.); - информацию о разрешениях, выданных резиденту органом валютного регулирования; - справочную информацию (номер и дату переоформления паспорта сделки); - информацию о закрытии паспорта сделки. Изложенная форма паспорта сделки сопровождается детальным порядком его заполнения. Следующим документом, представляемым резидентом в уполномоченный банк, является собственно договор (контракт). Наряду с паспортом сделки и контрактом резидент обязан предоставить банку упомянутый перечень обосновывающих документов, предусмотренный ст. 23 Валютного закона и п. 3.5 Инструкции N 117-И. В течение 3 рабочих дней с момента представления документов Банк проверяет соответствие информации, указанной резидентом в паспорте сделки, сведениям, находящимся в обосновывающих документах, и одновременно проверяет соблюдение требований, предъявляемых к оформлению паспорта сделки. Выполнение резидентом предъявляемых требований означает, что оба экземпляра паспорта сделки подписываются от имени банка ответственным сотрудником. Его подписи скрепляются оттиском печати банка, имеющей специальное назначение, поскольку эта печать зарегистрирована территориальным управлением Банка России и используется лишь для целей валютного контроля. Затем банк формирует досье по паспорту сделки. Досье формируется из паспорта сделки и иных документов, предусмотренных п. 7.1 Инструкции N 117-И и другими нормативными актами Банка России. Оформление паспорта сделки в установленном порядке является обязанностью резидента, которая должна была быть им выполнена в согласованный с банком срок, но не позднее срока осуществления первой валютной операции. Если стороны вносят в договор изменения или дополнения, то, в силу актов валютного законодательства, резидент обязан переоформить паспорт сделки с представлением банку (при необходимости) обосновывающих документов. Следует отметить, что, несмотря на отсутствие четкой урегулированности порядка последовательности оформления документов во исполнение внешнеэкономического договора, традиционно оформление паспорта сделки предшествует оформлению таможенной декларации. Рассматриваемая Инструкция N 117-И предоставляет банку право отказа на подписание паспорта сделки, представленного резидентом (п. 3.12), по следующим основаниям: - ввиду несоответствия данных, содержащихся в контракте, данным, указанным в паспорте сделки; - ввиду оформления паспорта сделки с нарушениями установленных требований; - ввиду непредставления резидентом обосновывающих документов. Следует полагать, что приведенное предписание Банка России является на только правом, но и обязанностью агента валютного контроля. Не останавливаясь подробно на последствиях отказа со стороны банка подписать паспорт сделки, отметим, что в целом для резидента они будут иметь весьма неблагоприятный характер. Возникает невозможность реального и своевременного исполнения обязательств российским участником по заключенному договору. Неисполнение обязательств влечет существенные затраты, выражаемые не только в возможной уплате резидентом неустойки и возмещении иного ущерба, но и в возникновении у него бросовых (непроизводительных) затрат (ввиду последующего отказа от договора со стороны иностранного контрагента). Однако наряду с сугубо юридическими и имущественными неблагоприятными последствиями, появляются не менее значимые потери, которые обусловлены угрозой утраты определенного внешнего рынка сбыта товаров (работ, услуг) российским товаропроизводителем. Представляется, что факты "завоевания" и "удержания" соответствующей ниши на внешнем рынке являются задачей не только сугубо персонифицированного свойства (т. е. делом лишь конкретного российского товаропроизводителя). Указанная проблема должна была быть в зоне постоянного и пристального внимания со стороны органов исполнительной власти (федеральных и региональных) и иных структур (Российского союза промышленников и предпринимателей, Торгово-промышленной палаты, бизнес-сообществ). Известно, что в конкурентной борьбе заинтересованные иностранные хозяйствующие субъекты используют различные методы и формы "вытеснения" российского товаропроизводителя с внешнего рынка. Особым спросом у иностранных конкурентов пользуются различного рода скандалы и иные пиар-кампании, учиняемые в российских средствах массовой информации в отношении какой-либо российской организации промышленности, например, в целях запланированного "недружественного поглощения" этой организации. Обычно публикуемые скандальные ("обличительные") материалы впоследствии оказываются не соответствующими реальному состоянию дел. Однако они сами по себе вполне могут быть оценены в качестве значимых фактов, позволяющих иностранному заказчику, получившему эту информацию от конкурента, ревизировать отношения с российской организацией промышленности, отказать в заключении планируемого контракта либо в пролонгации ранее действовавшего контракта. Очевидно, что на практике случаи отказа в подписании банками паспортов сделок не единичны. В литературе вместе с тем отсутствует предметный анализ и оценка последствий подобной практики. Представляется, что отказ банка в подписании паспорта сделки и последующее неисполнение резидентом заключенного договора отнюдь не безобидны с точки зрения конкретных правоотношений между российским участником и иностранным контрагентом. Вместе с тем рассматриваемая позиция банка в целях валютного контроля вполне объяснима и правомерна, поскольку возникла из-за действий (бездействия) российского юридического лица, его органов и конкретных сотрудников (это может быть непрофессионализм сотрудников, халатное отношение к исполнению своих служебных обязанностей и т. п.). Известно, что надлежащим образом сформированный договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1 ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации). Возникшие из внешнеэкономического договора у сторон гражданские права не могут быть ограничены индивидуальным правовым актом агента валютного контроля, если отсутствуют препятствия формального и фактологического характера, установленные федеральными законами. Представляется, что правомочия банка, связанные с отказом резиденту подписать паспорт сделки, установленные п. п. 3.12 - 3.12.3 Инструкции N 117-И, должны были быть предельно детализированы и не должны зависеть от сугубо субъективных решений (действий или бездействия), принимаемых уполномоченным банком или сотрудниками. По сути, отказ банка в подписании паспорта сделки должен выступать исключительно вынужденной мерой, предъявляемой к резиденту, ввиду явного пренебрежения с его стороны к выполнению требований, установленных валютным законодательством. Оформленный паспорт сделки означает для резидента легитимную возможность осуществления валютных операций. Подписание паспорта сделки является отправным моментом исполнения валютных операций по заключенной сделке. Поскольку резидент обязан осуществлять валютные операции по договору только через свои банковские счета, открытые в том банке, который оформил паспорт сделки, постольку учет валютных операций и контроль за их проведением осуществляет этот уполномоченный банк. Резидент осуществляет валютные операции по контракту через счета, открытые в банке-нерезиденте (иностранном банке) в разрешительном порядке, установленном Банком России с учетом предписаний ст. 19 Валютного закона. В этом случае функции уполномоченного банка должно исполнять по месту государственной регистрации резидента территориальное учреждение Банка России, в котором резидент обязан оформить паспорт сделки. По смыслу нового валютного законодательства любые действия резидента в рамках исполняемого контракта, относящиеся к валютным операциям, подлежат соответствующему оформлению в уполномоченном банке. Отсюда следует, что количество документов, оформляемых резидентом и помещаемых банком в досье ПС, по сравнению с ранее действующими правилами, подлежит значительному увеличению. Обязанность резидента по представлению уполномоченному банку пакета подтверждающих документов по оформленному ПС возникает с момента ввоза товаров на таможенную территорию или вывоза с таможенной территории товаров, выполнения работ, оказания услуг, передачи информации, результатов интеллектуальной деятельности (включая исключительные права). Установлено, что подтверждающие документы должны были быть предоставлены не позднее: а) 15 календарных дней по окончании месяца, в котором осуществлен вывоз товаров с таможенной территории или оформлены документы, подтверждающие выполнение работ, оказание услуг, передачу информации, результатов интеллектуальной деятельности (включая исключительные права); б) 45 календарных дней по окончании месяца, в котором осуществлен ввоз товаров на таможенную территорию. Если резидент совершает валютные операции через счет (счета), открытый в банке-нерезиденте, то наряду с подтверждающими документами он должен представить два экземпляра справки и копию заявления о резервировании. В справке указывается перечень валютных операций, совершенных через счет в банке-нерезиденте за отчетный месяц. К справке прилагаются копии банковских выписок о валютных операциях, упомянутых в ней. Справка оформляется лицами, обладающими правом первой и второй подписей, с предоставлением оттиска печати резидента (юридического лица). Представленные резидентом справки и обосновывающие документы проверяются уполномоченным банком. Если их содержание отвечает предъявляемым требованиям, то оба экземпляра справки подписываются ответственным сотрудником банка, скрепляются оттиском печати, используемой для целей валютного контроля. Один экземпляр справки с копиями обосновывающих документов помещается в досье по паспорту сделки. Второй экземпляр справки с оригиналами подтверждающих документов возвращается организации-заявителю. Следует отметить, что оформление справок с приложением подтверждающих документов является обязательным для резидента по совершении любого юридически значимого действия (изменения таможенной декларации, получения от нерезидента российской валюты, исполнения договорных обязательств способом, отличным от расчетов и переводов в иностранной и российской валютах, - прощение долга, уступка требования и пр.). Уполномоченный банк осуществляет обработку полученных от резидента сведений, включенных в справки и иные документы, и формирует ведомость банковского контроля по соответствующему паспорту сделки по установленной форме. 4. Поступление средств в иностранной валюте от нерезидента в пользу резидента за исполненные договорные обязательства осуществляется в безналичном порядке с использованием конкретной формы международных расчетов. С момента поступления валютной выручки на банковский счет резидента в уполномоченном банке появляется обязанность, связанная с обязательной продажей части валютной выручки на внутреннем валютном рынке России. Наряду с валютным законом (ст. 21) упомянутый институт регулируется банковскими правилами <*>. -------------------------------- <*> Инструкция Центрального банка РФ "Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" от 30 марта 2004 г. N 111-И (далее - Инструкция N 111-И) с изменениями и дополнениями - см.: Нормативные акты по банковской деятельности. Вып. 8. 2004. С. 46 - 55.
Следует отметить, что обязательной продаже на внутреннем валютном рынке подлежит установленная часть валютной выручки. Согласно закону размер установленной части не может быть более 30 процентов, но может быть менее предусмотренных размеров либо вообще не быть установленным Центральным банком Российской Федерации. Объектом института обязательной продажи является валютная выручка резидента по заключенным им (либо от его имени) сделкам, предусматривающим передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности (включая исключительные права на них) за изъятием: - средств в иностранной валюте, получаемых Правительством России, уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти, Банком Росси от операций и сделок, осуществляемых ими (или от их имени и/или за их счет) в пределах их компетенции; - средств в иностранной валюте, получаемых уполномоченными банками от осуществляемых ими банковских операций и иных сделок, предусмотренных банковским законодательством; - валютной выручки резидентов в пределах суммы, необходимой для исполнения обязательств по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР <*> или ФАТФ <**> на срок свыше двух лет; -------------------------------- <*> Странами - членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) являются 30 государств, включая Австралию, Австрийскую Республику, Великое Герцогство Люксембургское, Венгерскую Республику, Греческую Республику, Ирландию, Итальянскую Республику, Канаду, Королевство Бельгии, Королевство Дании, Королевство Испании, Королевство Нидерландов, Королевство Норвегии, Королевство Швеции, Мексиканские Соединенные Штаты, Новую Зеландию, Португальскую Республику, Республику Исландии, Республику Кореи, Республику Польши, Словацкую Республику, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Соединенные Штаты Америки, Турецкую Республику, Федеративную Республику Германия, Финляндскую Республику, Французскую Республику, Чешскую Республику, Швейцарскую Конфедерацию, Японию. См. приложение N 1 к Инструкции Банка России от 29 августа 2001 г. N 100-И - Нормативные акты по банковской деятельности. Вып. 10. 2001. <**> Странами - членами ФАТФ (Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег) являются - Аргентина, Австралия, Австрия, Бельгия, Бразилия, Канада, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Китай, Исландия, Ирландия, Италия, Япония, Люксембург, Мексика, Голландия, Новая Зеландия, Норвегия, Португалия, Сингапур, Испания, Швеция, Швейцария, Турция, Великобритания, США. См. приложение N 1 к указанию Банка России от 10 декабря 2002 г. N 1220-У.
- средств в иностранной валюте, поступающих по сделкам, предусматривающим передачу внешних эмиссионных ценных бумаг (прав на внешние эмиссионные ценные бумаги). Валютная выручка, подлежащая обязательной продаже, уменьшается на расходы, связанные с: а) оплатой транспортировки, страхования и экспедирования грузов; б) оплатой вывозных таможенных пошлин, а также таможенных сборов; в) оплатой комиссионного вознаграждения кредитным организациям, а также оплатой исполнения функций агентов валютного контроля. Законом предоставлено право Банку России определять перечень операций, суммы расходов и платежей по которым уменьшают размер валютной выручки, подлежащей обязательной оплате. Однако приведенное правомочие Банком России не реализовано. Следует иметь в виду, что обязательной продаже на внутреннем валютном рынке подлежит следующая иностранная валюта: австралийский доллар, датская крона, доллар США, евро, исландская крона, иена, канадский доллар, норвежская крона, сингапурский доллар, турецкая лира, фунт стерлингов, шведская крона, швейцарский франк. Отсюда следует, что иностранная валюта, не включенная в приведенный перечень, не подпадает под действие института обязательной продажи. Свою обязанность резидент должен исполнить не позднее 7 рабочих дней с момента поступления валютной выручки на банковский счет в уполномоченном банке в порядке, установленном банковскими правилами. Обязательной продаже подлежит часть валютной выручки в размере 10 процентов от суммы причитающейся резиденту по договору иностранной валюты с учетом средств, не подлежащих обязательной продаже, а также расходов и платежей, уменьшающих размер валютной выручки, подлежащей обязательной продаже. Уполномоченный банк на основании договора банковского счета открывает резиденту одновременно транзитный валютный счет и текущий валютный счет. Именно на транзитный валютный счет зачисляются все поступления средств в иностранной валюте, за некоторыми изъятиями, прямо установленными Инструкцией N 111-И. Зачисленные на транзитный валютный счет средства в иностранной валюте подлежат обязательной продаже в установленные порядке, размере и сроки. Для этого уполномоченный банк после поступления иностранной валюты на транзитный валютный счет направляет резиденту уведомление по установленной форме. В нем, в частности, указывается номер транзитного валютного счета, наименование банка и резидента, дата поступления и сумма валютной выручки, дата, не позднее которой резидент должен представить необходимые документы для исполнения обязанности по обязательной продаже части валютной выручки. К уведомлению прилагается выписка по транзитному валютному счету. В пределах 7 рабочих дней резидент оформляет распоряжение по форме, установленной уполномоченным банком. В распоряжении указывается номер и дата уведомления о зачислении иностранной валюты на транзитный валютный счет резидента, номер транзитного валютного счета, с которого подлежит списанию иностранная валюта, ее сумма, а также сумма иностранной валюты, перечисляемая на текущий валютный счет резидента после обязательной продажи. Распоряжение подписывается лицами, которые вправе оформлять расчетные документы. Одновременно с распоряжением резидент представляет банку справку об идентификации валюты с указанием суммы поступившей иностранной валюты по кодам видов валютных операций. Представленные резидентом документы рассматриваются банком с точки зрения правильности расчета суммы валютной выручки, подлежащей обязательной продаже. На следующий день после получения от резидента упомянутых документов уполномоченный банк депонирует часть валютной выручки, подлежащей обязательной продаже, с транзитного валютного счета на отдельный лицевой счет "средства в иностранной валюте для обязательной продажи на внутреннем валютном рыке Российской Федерации". Одновременно уполномоченный банк на основании распоряжения резидента списывает с транзитного валютного счета оставшуюся часть иностранной валюты и перечисляет ее на текущий валютный счет резидента. В течение двух рабочих дней после зачисления иностранной валюты на отдельный лицевой счет уполномоченный банк обязан ее продать: - Центральному банку Российской Федерации; - на валютных биржах; - на внебиржевом валютном рынке; - непосредственно уполномоченному банку. 5. Осуществление организацией каждой валютной операции по заключенной внешнеэкономической сделке означает необходимость оформления и представления уполномоченному банку: - справки об идентификации по видам валютных операций средств в иностранной валюте, поступивших на банковский счет или списываемых с банковского счета по форме, установленной Банком России; - документа о государственной регистрации юридического лица; - свидетельства о постановке на учет в налоговом органе; - таможенной декларации; - паспорта сделки; - иных документов, являющихся основаниями для проведения валютных операций (актов приема-передачи, доверенностей, решений органов управления юридического лица и др.). Очевидно, что в процессе исполнения договора перед резидентом возникает обязанность неоднократного представления указанной справки о валютных операциях, а также иных документов. Вместе с тем некоторые документы из обязательного перечня (свидетельство о государственной регистрации, ПС и др.) передаются уполномоченному банку лишь однажды. Обычно они представляются при оформлении паспорта сделки. Надлежаще оформленная справка о валютных операциях рассматривается уполномоченным банком не позднее рабочего дня, следующего за днем ее представления, и принимается либо отклоняется в приеме. Отказ банка в принятии справки о валютных операциях происходит, если: а) справка составлена без соблюдения требований банковских правил; б) представленные документы показывают, что вид проводимой валютной операции не соответствует коду вида валютной операции, указанному в Перечне, утвержденному Банком России <*>. Отклонение уполномоченным банком в принятии от резидента справки о валютной операции означает, что банк одновременно отказывает организации в осуществлении валютной операции. Выполнение уполномоченным банком валютной операции осуществляется на основе оформленного резидентом расчетного (платежного) документа в установленном порядке <**>. Исполненные уполномоченным банком валютные операции учитываются этим банком с указанием следующих сведений: -------------------------------- <*> См.: Приложение N 2 к Инструкции Банка России от 15 июня 2004 г. N 117-И. Нормативные акты по банковской деятельности, 2004. Вып. 8. С. 235 - 250. <**> См. п. п. 1.12 - 1.16 Инструкции N 117-И.
- номера банковского счета резидента; - даты совершения валютной операции; - кода вида валютной операции; - суммы валютной операции по списанию средств со счета (зачислению средств на счет); - кода страны банка-отправителя (получателя) платежа по Общероссийскому классификатору стран мира; - номера паспорта сделки; - суммы валютной операции в единицах валюты цены договора. По исполнении сторонами всех обязательств по заключенному договору резидент обращается в уполномоченный банк с заявлением о закрытии паспорта сделки. Для банка основанием для принятия решения о закрытии ПС выступает не собственно обращение (заявление) организации, а соответствующие документы, подтверждающие исполнение договора либо прекращение обязательств по иным основаниям (оформленный сторонами акт о выполненных работах, заверенная резидентом ксерокопия таможенной декларации о выпуске товара при условии поступления иностранной валюты на счет резидента в обусловленной договором сумме и т. п.). Факт закрытия уполномоченным банком конкретного паспорта сделки означает для резидента, что с этого момента (с этой даты) его взаимоотношения с банком по совершению валютных операций прекращаются и обязанности, установленные предписаниями актов валютного законодательства, считаются резидентом полностью исполненными. Следует отметить, что документы, помещенные в досье по паспорту сделки, подлежат хранению уполномоченным банком не менее 3 лет со дня закрытия паспорта сделки.
------------------------------------------------------------------
Название документа