Несущественные штрафы или несуществующая ответственность?

(Овчарова Е.)

("Конкуренция и право", 2011, N 5)

Текст документа

НЕСУЩЕСТВЕННЫЕ ШТРАФЫ ИЛИ НЕСУЩЕСТВУЮЩАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ?

Е. ОВЧАРОВА

Елена Овчарова, руководитель группы административно-правовой защиты бизнеса компании "Пепеляев Групп", адвокат, старший преподаватель юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова, кандидат юридических наук.

Порядок ценообразования в отношении жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов находится на особом контроле проверяющих инстанций, а ценовые нарушения по этой группе медикаментов могут обернуться для представителей фарминдустрии целым букетом неприятностей в виде оборотных штрафов и дисквалификации до трех лет. Необходимость предвидеть указанные последствия незаконного завышения цен и надбавок при производстве и обороте данной категории социально значимых лекарств бесспорна. Полемику на практике вызывает вопрос: наказывать за подобные правонарушения следует по Кодексу РФ об административных правонарушениях, который предусматривает столь существенные административные наказания, или по законам субъектов РФ, которые либо вообще отсутствуют, либо не устанавливают значительных санкций?

Пределы регулирования

Кодекс РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) четко разграничил предметы ведения РФ и субъектов РФ в области законодательства об административных правонарушениях. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 1.3 КоАП РФ к ведению РФ относится установление ответственности только по вопросам, имеющим федеральное значение, - иными словами, предусмотренной в Особенной части КоАП РФ ответственности за нарушение правил и норм, определенных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. На откуп же субъектов РФ, как следует из положений п. 1 ч. 1 ст. 1.3.1 КоАП РФ, отдается вопрос об административной ответственности за нарушения соответственно регионального законодательства и подзаконных нормативных правовых актов, что может быть закреплено в законах субъектов РФ об административных правонарушениях. Если речь идет о нарушении законов и подзаконных нормативных правовых актов субъектов РФ, то административная ответственность по статьям глав Особенной части КоАП РФ не применяется.

Именно данное правило действует в отношении административной ответственности по ст. 14.6 КоАП РФ "Нарушение порядка ценообразования". Указанная статья не может быть применена, когда имеет место завышение предельных оптовых и розничных надбавок к ценам на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (далее - ЖНВЛП). Дело в том, что согласно Постановлению Правительства РФ от 29 октября 2010 г. N 865, которое утвердило новые правила государственного регулирования цен на ЖНВЛП, установление предельных оптовых и розничных надбавок к ценам на подобные медикаменты отнесено к компетенции органов исполнительной власти субъектов РФ.

Для наглядности рассмотрим ситуацию на примере установленной в г. Москве административной ответственности за превышение предельных надбавок к ценам на ЖНВЛП, которые утверждены Постановлением правительства Москвы от 24 февраля 2010 г. N 163-ПП.

К правоотношениям компаний по реализации покупателям продукции, если юридическим и фактическим адресом, равно как и местом заключения договоров на реализацию лекарственных препаратов таких компаний является г. Москва, применяется Закон г. Москвы от 28 января 2004 г. N 5 "О государственном контроле за соблюдением порядка ценообразования и применения регулируемых цен" (п. 2 ст. 1). Данный вывод подтверждается и судебной практикой (Постановление ФАС Московского округа от 18 октября 2010 г. N КА-А40/11008-10-П).

Пунктом 2 ст. 6 указанного выше Закона предусмотрено, что субъекты ценообразования, получившие излишнюю выручку в результате нарушения порядка ценообразования, обязаны, во-первых, перечислить в бюджет г. Москвы в соответствии с федеральным законодательством сумму излишне полученной в результате такого нарушения выручки, во-вторых, уплатить административный штраф.

Вступивший в силу с 1 января 2008 г. Кодекс г. Москвы об административных правонарушениях (утвержден Законом г. Москвы от 21 ноября 2007 г. N 45) содержит специальную ст. 11.4 "Нарушение порядка ценообразования", ч. 2 которой в настоящее время устанавливает административный штраф для компаний в размере 100 тыс. рублей, для их должностных лиц (руководителей или иных работников, на которых возложены организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции) - в размере 50 тыс. рублей.

Правда, за время действия столичного КоАП данная статья несколько трансформировалась. Изначально она касалась завышения или занижения регулируемых правительством г. Москвы либо уполномоченными им органами цен и надбавок к ним и в качестве наказания предусматривала наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 4 тыс. до 5 тыс. рублей, на юридических лиц - от 40 тыс. до 50 тыс. рублей.

В дальнейшем в ст. 11.4 Кодекса г. Москвы были внесены изменения (вступили в силу с 7 ноября 2009 г.), которые выделили два состава правонарушений:

- нарушение должностным лицом государственного заказчика г. Москвы установленного правительством г. Москвы либо уполномоченными им органами порядка определения начальной (максимальной) цены государственного контракта (цены лота) при размещении государственного заказа г. Москвы путем проведения торгов, если такое нарушение привело к увеличению цены поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг для государственных нужд;

- занижение государственными унитарными (казенными) предприятиями, государственными учреждениями г. Москвы регулируемых уполномоченными правительством г. Москвы органами исполнительной власти цен (тарифов, расценок) на продукцию, товары либо услуги, предельных цен (тарифов, расценок), а равно иное нарушение установленного порядка ценообразования.

К субъектам, не являющимся государственными унитарными (казенными) предприятиями и государственными учреждениями г. Москвы, ответственность по ч. 2 ст. 11.4 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях применяется за нарушения любых правил ценообразования, которые устанавливаются законами и подзаконными нормативными правовыми актами г. Москвы. Применительно к рассматриваемой в данной статье ситуации - превышению предельных размеров торговых надбавок к ценам на ЖНВЛП - речь идет о правилах, предусмотренных Постановлением правительства г. Москвы от 24 февраля 2010 г. N 163-ПП.

Еще одна новация обновленной редакции ст. 11.4 КоАП г. Москвы - существенное повышение размера административного штрафа и установление его в фиксированном размере, на что указано в начале нашего повествования о данной норме.

Однако для тех, кто самостоятельно выявил ошибки в порядке ценообразования, п. 4 ст. 6 Закона г. Москвы от 28 января 2004 г. N 5 предусматривает освобождение от административной ответственности. Им разрешается произвести возврат излишне полученных сумм потребителям (перерасчет с ними) либо в случае невозможности такого возврата (перерасчета) внести в бюджет г. Москвы всю сумму излишне полученной в результате нарушения порядка ценообразования выручки без уплаты административного штрафа.

Неутешительная практика

При всей, казалось бы, однозначности в вопросе разграничения предметов ведения РФ и ее субъектов в части установления и применения административной ответственности за нарушение правил государственного регулирования цен на ЖНВЛП, складывается негативная судебная практика (Постановление ФАС МО от 27 июля 2010 г. N КА-А40/7600-10, Постановление 10 ААС от 26 ноября 2010 г. по делу N А41-18929/10, Определение Московского областного суда от 30 июля 2010 г. по делу N 4а-1153/10).

В отношении организаций, допустивших превышение предельных оптовых и розничных надбавок к ценам на ЖНВЛП, суды стали применять ст. 14.6 КоАП РФ.

Позиция судов основана на следующем:

- к полномочиям федеральных органов исполнительной власти при обращении лекарственных средств относится проведение в РФ единой государственной политики в области обеспечения лекарственными препаратами граждан на территории РФ (ст. 5 Федерального закона "Об обращении лекарственных средств");

- государственное регулирование цен на лекарственные препараты для медицинского применения осуществляется посредством в том числе утверждения перечня ЖНВЛП и применения предусмотренных законодательством РФ мер ответственности за нарушение порядка ценообразования (ст. 60 Федерального закона "Об обращении лекарственных средств");,

- административная ответственность установлена за завышение регулируемых государством цен на товары, установленных надбавок (наценок) к ценам (ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ);

- органы исполнительной власти субъектов РФ осуществляют государственное регулирование предельных размеров оптовых и розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень ЖНВЛП (п. 1 Постановления Правительства РФ от 7 марта 1995 г. N 239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)").

При этом приведенный выше подход судов и применение ст. 14.6 КоАП РФ влечет для бизнеса дополнительные проблемы и издержки: альтернативное штрафу наказание для должностных лиц в виде трехлетней дисквалификации, а главное - наложение административного штрафа на юридическое лицо в двукратном размере излишне полученной выручки.

Почувствуйте, как говорится, разницу.

* * *

На наш взгляд, административная ответственность за нарушения предельных оптовых и розничных надбавок к ценам на ЖНВЛП по ст. 14.6 КоАП РФ применяется вопреки принципу разграничения предметов ведения РФ и субъектов РФ (первоначально установленному в ст. 1.3 КоАП РФ и окончательно закрепленному в ст. 1.3.1 КоАП РФ, которая вступила в силу с 31 марта 2010 г.) - за нарушения регионального законодательства и подзаконных нормативных правовых актов административная ответственность по статьям Особенной части КоАП РФ не применяется.

Название документа