К вопросу о необходимости получения генетическими родителями согласия суррогатной матери для приобретения родительских прав на ребенка

(Токмашова Н. Ю.) ("Семейное и жилищное право", 2013, N 4) Текст документа

К ВОПРОСУ О НЕОБХОДИМОСТИ ПОЛУЧЕНИЯ ГЕНЕТИЧЕСКИМИ РОДИТЕЛЯМИ СОГЛАСИЯ СУРРОГАТНОЙ МАТЕРИ ДЛЯ ПРИОБРЕТЕНИЯ РОДИТЕЛЬСКИХ ПРАВ НА РЕБЕНКА <*>

Н. Ю. ТОКМАШОВА

Токмашова Надежда Юрьевна, ведущий специалист правового отдела администрации муниципального образования Ширинский район Республики Хакасия, аспирант кафедры гражданского права, предпринимательского права, семейного права, международного частного права Хакасского государственного университета имени Н. Ф. Катанова.

В статье автор пытается доказать необоснованность правила, согласно которому генетические родители приобретают материнские и отцовские права на ребенка, рожденного по программе суррогатного материнства, с согласия суррогатной матери.

Ключевые слова: бесплодие, вспомогательные репродуктивные технологии, суррогатное материнство, беременность, генетическое родство.

The author of the article fries to prove baseless of the rule according to which genetic parents get their rights on the child who has been born by a surrogate mother with her consent.

Key words: sterility, auxiliary of reproductive technologies, surrogate motherhood, pregnancy, genetic relationship.

Применение метода суррогатного материнства в терапии женского и мужского бесплодия обусловило появление ряда дискуссионных вопросов в данной области, основной из которых - необходимость получения генетическими родителями согласия суррогатной матери на приобретение родительских прав в отношении собственного ребенка, рожденного в результате данного метода ВРТ. Российский законодатель придерживается позиции, согласно которой материнство автоматически следует из факта рождения ребенка (п. 1 ст. 48 СК РФ) <1>. Вследствие чего генетические родители ребенка, родившегося в результате применения метода суррогатного материнства, могут быть записаны в качестве родителей только с согласия суррогатной матери. -------------------------------- <1> Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ, в ред. от 12.11.2012 N 183-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 1. Ст. 16.

Безоговорочное закрепление приоритета суррогатной матери в решении данного вопроса в контексте закрепленного на законодательном уровне условия об отсутствии генетического родства между суррогатной матерью и ребенком (суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки) порождает проблему нарушения баланса прав и интересов генетических родителей и суррогатной матери <2>. -------------------------------- <2> См. подробнее: Никиташина Н. А., Токмашова Н. Ю. Фиктивные состояния в семейном праве и защита прав граждан // Правоохранительная деятельность как вид юридического процесса: Материалы Круглого стола (22.01.2011, г. Абакан) / Науч. ред. М. А. Буганова. Абакан, 2011. С. 81.

Ключевым моментом в данном вопросе является необходимость определения степени участия генетических родителей и суррогатной матери в процессе рождения ребенка или, как точно выразился А. П. Кокорин, чей "вклад" более весом <3>. -------------------------------- <3> Кокорин А. П. Правовая природа отношений между суррогатной матерью и рожденным ею ребенком // Медицинское право. 2012. N 5 // СПС "КонсультантПлюс".

С точки зрения медицины происхождение человека определяется путем установления тождества генов <4>. Все более популярным становится проведение генетических экспертиз в целях подтверждения тех или иных сведений о фактах, на основе которых можно прийти к обоснованному умозаключению. -------------------------------- <4> Там же.

Так, посредством генетической идентификации личности и установления фактов принадлежности биологических следов (кровь, сперма, фрагменты тканей и выделений человека, волосы) конкретному лицу устанавливаются обстоятельства, подлежащие доказыванию, а следовательно, устанавливается виновность или невиновность лица. В случае проведения генетической экспертизы (молекулярно-генетической экспертизы ДНК) в целях установления родства точность заключения о том, что предполагаемое лицо приходится отцом или матерью ребенка, - 99,99%, отрицательный результат будет верным на 100%. Исходя из анализа судебной практики по делам об установлении либо оспаривании отцовства, вывод суда об установлении того или иного факта в подавляющем большинстве случаев совпадает с заключением генетической экспертизы (несмотря на то, что генетическая экспертиза не является единственным доказательством, подтверждающим тот или иной факт, и рассматривается только на равных с прочими доказательствами). Таким образом, высокий уровень доверия правоохранительных органов достижениям биомедицины в области генетических изысканий, в частности в сфере установления принадлежности биологического материала тому или иному лицу, а следовательно, и для установления происхождения от конкретного лица, не согласуется с позицией законодателя о приоритете материнских прав суррогатной матери над правами генетических родителей. В связи с чем норма права, сформулированная в абзаце 2 п. 4 ст. 51 СК РФ, как минимум не отвечает реалиям современной действительности. Следовательно, если ранее принцип mater est quam gestatio demonstrate ("мать - та, что произвела ребенка на свет") ни у кого не вызывал сомнений, то на сегодняшний день в ряде ситуаций он не является определяющим и единственно верным. Почему в случае установления или оспаривания отцовства результаты генетической экспертизы выступают в качестве доказательств того или иного факта (отцовства или не отцовства), а в случае рождения ребенка в результате суррогатного материнства генетическое родство не принципиально? Роль и значение суррогатной матери в период вынашивания и рождения ребенка трудно переоценить. Однако суррогатное материнство - это один из методов ВРТ, который назначается лицам в целях терапии бесплодия в случае невозможности использования иных методов ВРТ (отсутствие матки, неудачные повторные попытки ЭКО при неоднократном получении эмбрионов высокого качества, перенос которых не приводил к наступлению беременности, и т. д.) для рождения собственного ребенка. Подтверждением позиции, ставящей под сомнение незыблемость возникающего у суррогатной матери в период беременности естественного, неконтролируемого чувства материнства к вынашиваемому ребенку, являются статистические данные. В настоящее время известны как минимум пятнадцать случаев, когда суррогатная мать не пожелала передать рожденного ею ребенка его генетическим родителям. Однако с 1976 г. только в США на свет появилось более 40 000 суррогатных детей, зачатых преимущественно по программам "традиционного" суррогатного материнства <5>. -------------------------------- <5> Борисова Т. Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики: Монография. М.: Проспект, 2012 // СПС "КонсультантПлюс".

Сопоставление данных фактов указывает на то, что, несмотря на чувство материнства, которым апеллируют сторонники гестационной теории (М. В. Антокольская, А. П. Кокорин и др.) <6>, согласно которой важнейшим основанием возникновения родительских прав является беременность, в подавляющем большинстве случаев суррогатная мать передает рожденного таким способом ребенка его генетическим родителям. -------------------------------- <6> Антокольская М. В. Семейное право: Учебник. 2-е изд. М.: Юристъ, 1999. С. 183; Кокорин А. П. Указ. соч.

Следовательно, возникает вопрос: является ли чувство материнства суррогатной матери по отношению к вынашиваемому ею генетически не родному ребенку безусловным и абсолютным, иными словами, равным в случае вынашивания и рождения собственного ребенка? А может, подобные чувства - псевдоматеринские? Кроме того, причиной подобных светлых чувств является отнюдь волеизъявление не суррогатной матери, а бесплодной супружеской пары (одиноких бесплодных женщины или мужчины), чьи гаметы использовались для оплодотворения, в результате чего полученный эмбрион был подсажен в полость матки суррогатной матери, прибегнувшей к подобному методу ВРТ в терапии бесплодия в целях рождения собственного ребенка. Следовательно, рожденный суррогатной матерью ребенок является результатом действий генетических родителей, в противном случае данный ребенок никогда не был бы рожден. Еще один аргумент в пользу того, что суррогатная мать вполне может справиться с материнскими чувствами к ребенку, рожденному в рамках программы суррогатного материнства, - условие о наличии у суррогатной матери собственного здорового ребенка, что является обязательным требованием, предъявляемым к суррогатной матери, согласно Приказу "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия" <7>. -------------------------------- <7> Приказ Минздрава РФ от 26.02.2003 N 67 "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия" // Российская газета. N 84. 06.05.2003.

В связи с чем неубедительной и несколько жестокой является позиция сторонников гестационной теории, в условиях которой чувства суррогатной матери по отношению к ребенку, рожденному ею для генетических родителей, стоят выше нравственных страданий последних, лишенных возможности реализовать предусмотренный законом комплекс родительских прав в отношении собственного ребенка, которого они не смогли зачать и родить естественным путем. Кроме того, в пользу недопустимости приоритета прав суррогатной матери над правами генетических родителей следует противопоставить недопустимость умаления прав последних как лиц, страдающих бесплодием, для которых суррогатное материнство является единственным показанием в терапии бесплодия и единственной надеждой на рождение собственного ребенка. Бесплодие, как женское, так и мужское, - это, пожалуй, самое серьезное заболевание в области репродуктивной функции человека, и суррогатное материнство является наиболее эффективным способом преодоления неспособности к деторождению <8>. -------------------------------- <8> Стеблева Е. В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом // Российская юстиция. 2009. N 7 // СПС "КонсультантПлюс".

Репродуктивные права и репродуктивное здоровье - производные права на охрану здоровья и медицинскую помощь, которое является общепризнанной нормой международного права (ст. 25 Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948 <9>, ст. 12 Международного пакта от 16.12.1966 "Об экономических, социальных и культурных правах" <10>). На уровне российского законодательства право на охрану здоровья и медицинскую помощь закреплено в п. 1 ст. 41 Конституции Российской Федерации <11>. -------------------------------- <9> Всеобщая декларация прав человека от 10.12.1948 // Российская газета. 10.12.1998. <10> Международный пакт "Об экономических, социальных и культурных правах" от 16.12.1966 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 12. <11> Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // Парламентская газета. N 4. 23 - 29.01.2009.

Таким образом, право суррогатной матери на отказ передачи ребенка генетическим родителям противоречит общепризнанным нормам международного права. Кроме того, право суррогатной матери на отказ передачи новорожденного генетическим родителям неоднозначен с точки зрения соблюдения положения о приоритете обеспечения прав ребенка, который нашел отражение в Конвенции о правах ребенка, одобренной Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989 (п. 1 ст. 3) <12>. -------------------------------- <12> Конвенция о правах ребенка от 20.11.1989 // Сборник международных договоров СССР. 1993. Вып. XLVI.

В результате приоритета прав суррогатной матери в данном вопросе могут серьезно пострадать интересы ребенка, родившегося в результате такого метода ВРТ, как суррогатное материнство. По мнению судьи Конституционного Суда Российской Федерации С. Д. Князева, ребенок не только лишается возможности воспитываться в семье своих генетических родителей, но и объективно подвергается риску стать "безотцовщиной" и, как следствие, не получить родительской любви в той степени, в какой она могла бы достаться ему от биологических матери и отца <13>. -------------------------------- <13> Определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2012 N 880-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч. П. и Ч. Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" // СПС "КонсультантПлюс".

В случае отказа суррогатной матери передать ребенка на воспитание его генетическим родителям новые условия жизни и воспитания ребенка, предоставленные суррогатной матерью, могут в значительной степени отличаться от тех, которые были уготованы генетическими родителями, и далеко не в лучшую сторону. В подобном случае ребенок может жить и воспитываться в неполной семье (без отца), ведь в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации в области суррогатного материнства суррогатная мать может быть как одинокой, так и замужней женщиной. Таким образом, норма права, предоставляющая суррогатной матери приоритет в вопросе наделения генетических родителей отцовскими и материнскими правами в отношении ребенка, рожденного в результате одного из методов ВРТ - суррогатного материнства, не соответствует как основным общепризнанным нормам и принципам международного права, так и реалиям современности, а также может стать причиной злоупотреблений правом и шантажа со стороны суррогатной матери.

Список литературы

1. Всеобщая декларация прав человека от 10.12.1948 // Российская газета. 10.12.1998. 2. Международный пакт "Об экономических, социальных и культурных правах" от 16.12.1966 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 12. 3. Конвенция о правах ребенка от 20.11.1989 // Сборник международных договоров СССР. 1993. Вып. XLVI. 4. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // Парламентская газета. N 4. 23 - 29.01.2009. 5. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 08.12.1995, в ред. от 12.11.2012 N 183-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 1. Ст. 16. 6. Федеральный закон от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 01.11.2011, одобрен Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации 09.11.2011, в ред. от 25.06.2012 N 93-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 48. Ст. 6724. 7. Федеральный закон от 15.11.1997 N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" (принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 22.10.1997, одобрен Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации 05.11.1997, в ред. от 12.11.2012 N 183-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. N 47. Ст. 5340. 8. Приказ Минздрава РФ от 26.02.2003 N 67 "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия" // Российская газета. N 84. 06.05.2003. 9. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 15.05.2012 N 880-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч. П. и Ч. Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" // СПС "КонсультантПлюс". 10. Антокольская М. В. Семейное право: Учебник. 2-е изд. М.: Юристъ, 1999. 336 с. 11. Борисова Т. Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики [Электронный ресурс]: Монография. М.: Проспект, 2012 // СПС "КонсультантПлюс". 12. Кокорин А. П. Правовая природа отношений между суррогатной матерью и рожденным ею ребенком [Электронный ресурс] // Медицинское право. 2012. N 5 // СПС "КонсультантПлюс". 13. Никиташина Н. А. Фиктивные состояния в семейном праве и защита прав граждан / Н. А. Никиташина, Н. Ю. Токмашова // Правоохранительная деятельность как вид юридического процесса: Материалы Круглого стола (22.01.2011, г. Абакан) / Науч. ред. М. А. Буганова. Абакан, 2011. С. 80 - 81. 14. Стеблева Е. В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом [Электронный ресурс] // Российская юстиция. 2009. N 7 // СПС "КонсультантПлюс".

Название документа