Современные проблемы реализации принципа равенства мужчин и женщин при прохождении военной службы
(Зайков Д. Е.) ("Право в Вооруженных Силах", 2007, N 1) Текст документаСОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА РАВЕНСТВА МУЖЧИН И ЖЕНЩИН ПРИ ПРОХОЖДЕНИИ ВОЕННОЙ СЛУЖБЫ
Д. Е. ЗАЙКОВ
Если бы Бог назначил женщину быть госпожой мужчины, он сотворил бы ее из головы, если бы - рабой, то сотворил бы из ноги; но так как он назначил ей быть подругой и равной мужчине, то сотворил из ребра.
Блаженный Августин
Д. Е. Зайков, начальник юридической группы войсковой части 67770, старший лейтенант юстиции.
Принятие Конституции Российской Федерации ознаменовало новый этап развития России как демократического государства, высшей ценностью которого провозглашены человек, его права и свободы. При этом огромное внимание в Конституции Российской Федерации уделено правам и свободам человека, а также основополагающим принципам правового государства, многие из которых были декларированы еще в Основных законах Советского Союза и РСФСР <1>. -------------------------------- <1> Конституция СССР 1977 г., Конституция РСФСР 1978 г. и др.
В настоящее время все большее внимание государства, международных организаций, общественных объединений, политических деятелей и ученых уделяется проблемам социального, политического, экономического, правового равноправия мужчин и женщин во всех сферах деятельности общества. Несмотря на наличие в отдельных областях человеческой деятельности абсолютного несоответствия правового и социально-экономического положения между представителями противоположных полов, практически полного отсутствия гендерного равенства (что зачастую вполне обоснованно и проистекает из различий в физиологическом строении, специальной подготовке, соответствует установившемуся мировоззрению, однако иногда устаревшему, не отражающему способности, желания и возможности современных представительниц слабого пола), отдельные, не особо значимые, но иногда и революционные изменения все же происходят, разрушая сложившиеся и существующие, но не соответствующие реалиям современной действительности догматы. Представления о месте, значимости и роли лиц женского пола в составе современной армии крайне расплывчаты и туманны. Хотя в то же время статистика уверяет в обратном. Если до 1985 г. численность военнослужащих-женщин в России не превышала 5% <2>, то на начало 2005 г. в силовых ведомствах Российской Федерации проходят военную службу свыше 500 тыс. женщин <3>. -------------------------------- <2> Рыков С. Без женщин нельзя не только жить, но и воевать // Международная жизнь. 2002. N 2. С. 92. <3> Рыков С. У армии теперь и мужское, и женское лицо // Независимое военное обозрение. 2003. N 35.
Действующим законодательством для лиц женского пола предусмотрена исключительно военная служба по контракту. А если принять во внимание избранную государством политику, направленную на сокращение количества военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и постепенную профессионализацию Вооруженных Сил, то можно утверждать совершенно однозначно: удельный вес военнослужащих женского пола будет только расти. По статистике 1,2% военнослужащих женского пола проходит военную службу на должностях офицеров, 19,8% - на должностях прапорщиков (мичманов), а основная масса - 46% - на должностях солдат, матросов, сержантов и старшин <4>. -------------------------------- <4> Струговец Д. Обет безбрачия в мечтах Минобороны // Независимое военное обозрение. 2003. N 35.
Однако, как показывают исследования, практически все законодательство Российской Федерации, регулирующее порядок прохождения военной службы и правовой статус военнослужащих, отстает от реалий действительности и, за редким исключением, не только не отражает специфику прохождения военной службы военнослужащими женского пола, но зачастую даже не предполагает подобную возможность. Данная ситуация не допускает существование равных возможностей для мужчин и женщин в сфере прохождения военной службы и статуса военнослужащих, а также их реализации, что создает предпосылки для наличия неравного положения, дискриминации по половому признаку. Однако в сложившихся исторических, демографических, экономических и политических условиях в целях поддержания обороноспособности Российской Федерации на должном уровне, а также реализации принципа равенства мужчин и женщин при прохождении военной службы, ввиду наличия правового вакуума, недостаточной регламентированности военно-служебных отношений с участием военнослужащих женского пола, а также их правового статуса необходимо проведение ряда организационных, законодательных и иных мероприятий, использование положительного зарубежного опыта по данному вопросу. В связи с вышесказанным необходимо дальнейшее развитие и совершенствование законодательства, регулирующего правовой статус военнослужащих, в целях достижения в конечном итоге максимально возможной реализации принципа равенства мужчин и женщин при прохождении ими военной службы. Кроме того, не следует забывать и о закрепленных в ч. 3 ст. 19 Конституции Российской Федерации равных возможностях мужчин и женщин реализовывать предоставленные им права и свободы. Однако и у этой позиции есть свои крайности: "Есть люди, которые стремятся не только к равенству, но и тождеству мужчины и женщины. Наделяя обоих одними и теми же правами, они возлагают на них одни и те же обязанности. Они хотят, чтобы мужчины и женщины вместе одинаково и трудились, и развлекались. Ясно, что из подобной "уравниловки" ничего хорошего не выйдет, а приведет все это к обоюдной деградации, к "слабым мужчинам и неприличным женщинам" <5>. -------------------------------- <5> См.: Токвиль Алексис де. Демократия в Америке / Пер. с франц.; Предисл. Гарольда Дж. Ласки. М., 2000. С. 436.
Так, в США совершенно по-другому понимают то демократическое равенство, которое может быть установлено между мужчиной и женщиной. Природа наделила мужчину и женщину разными духовными свойствами и физиологией, а следовательно, и предназначила их для разных задач. Поэтому прогресс и равенство состоят не в том, чтобы заниматься одними и теми же делами, а в том, чтобы делать свое дело как можно лучше <6>. -------------------------------- <6> См.: Песоцкая Т. Равенство мужчин и женщин - один из принципов гуманизма // Здравый смысл, зима 2003/2004. N 1.
Именно с учетом данной позиции и должен подходить законодатель к решению указанных проблем. Так, например, если рассматривать принцип равенства мужчин и женщин, закрепленный в Конституции Российской Федерации, применительно к военно-служебным отношениям, то напрашивается закономерный вопрос: "А насколько в соответствующих положениях Конституции Российской Федерации проявляется должная последовательность в обеспечении одинаковой возможности реализации мужчинами и женщинами предоставленных им прав и свобод?" Речь идет об общепринятом и укоренившемся в общественном сознании понятии "гражданин". Вопрос об этом понятии рассматривался на Конституционном совещании при обсуждении статей, посвященных воинской службе, защите Отечества <7>. "Защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Гражданин несет военную службу в соответствии с федеральным законом". В русском языке существует и иная лингвистическая норма - "гражданка". И в соответствии с существующим законодательством как гражданин, так и гражданка могут нести и несут службу в армии. Однако эта поправка не была принята во внимание <8>. Что касается статуса иностранных лиц, то Конституционное совещание пошло по правильному пути, говоря об "иностранных гражданах", т. е. употребляя множественное число <9>. -------------------------------- <7> См.: Стенограмма Конституционного совещания. Группа IV. 18 июля 1993 г. <8> См., например, ст. 67.10 Конституции РСФСР 1978 г. <9> Завадская Л. Н. Российские реалии: проблема равенства полов // Интеграция женщин в процесс общественного развития / Российская академия управления, Министерство социальной защиты населения Российской Федерации, Научно-исследовательский коллектив "Территориальные социальные службы". Ч. 2. М., 1994. С. 393 - 417.
Федеральным законом "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" от 11 ноября 2003 г. N 141-ФЗ в отдельные законодательные акты <10> были внесены изменения и дополнения, касающиеся возможности поступления иностранных граждан на военную службу. Однако вопреки здравому смыслу и объективной необходимости указанные нововведения до сих пор не нашли отражения ни в Положении о порядке прохождения военной службы, ни в иных подзаконных нормативных правовых актах, регламентирующих порядок прохождения военной службы, что порождает ряд неясностей, правовых коллизий и сложностей при применении соответствующих норм права. -------------------------------- <10> В Федеральные законы "Об обороне", "О статусе военнослужащих", "О воинской обязанности и военной службе" и др.
Так, например, согласно п. 3 ст. 42 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в перечнях воинских должностей определяются воинские должности, которые могут замещаться военнослужащими женского пола, военнослужащими - иностранными гражданами, гражданским персоналом или замещаются на конкурсной основе. Действующим законодательством установлен как перечень воинских должностей, которые могут замещаться военнослужащими женского пола, так и перечень воинских должностей, которые могут замещаться военнослужащими - иностранными гражданами, однако как определить воинские должности, на которые могут назначаться военнослужащие женского пола - иностранные граждане? Может быть, посредством наложения одного перечня на другой, используя метод исключения? Но как правоприменитель определит, что будет являться прерогативой, главным признаком в данном случае (какой перечень выступит в качестве основного)? Правовой статус иностранного гражданина или женский пол лица, изъявившего желание поступить на военную службу по контракту? Представляется, что наличие окончательного решения по данному вопросу является необходимым условием упорядочения военно-служебных отношений с участием военнослужащих женского пола - иностранных граждан и оно может быть принято исключительно в законодательном порядке. Также вызывает определенную озабоченность отсутствие законодательно закрепленной возможности реализации военнослужащими мужского пола ряда социальных гарантий, установленных законодательством об охране семьи, материнства и детства, а также отсутствие в нормативных правовых актах, регламентирующих военно-служебные отношения, даже упоминания о правовом институте отцовства, что находит выражение в определенном ущемлении прав военнослужащих мужского пола. На практике зачастую возникает вопрос о возможности предоставления военнослужащим мужского пола отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора или трех лет в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации. Как указал Пленум Верховного Суда Российской Федерации в п. 2 Постановления "О некоторых вопросах применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" от 14 февраля 2000 г. N 9, нормы трудового законодательства могут применяться к правоотношениям, связанным с прохождением военной службы, лишь в случаях, когда об этом имеется прямое указание в законе. При этом в п. 9 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих" указано: "Военнослужащие женского пола и военнослужащие, воспитывающие детей без отца (матери), пользуются социальными гарантиями и компенсациями в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами об охране семьи, материнства и детства". На первый взгляд, смысл, вложенный законодателем в данную норму права, достаточно прост и понятен, однако при внимательном ее изучении становится не совсем понятным значение фразы "военнослужащие, воспитывающие детей без отца (матери)". Единственным разумным объяснением данного решения законодателя является его намерение распространить сферу действия фразы "военнослужащие, воспитывающие детей без отца (матери)" не только на военнослужащих мужского пола - отцов, воспитывающих детей без матери, но и на иных лиц, воспитывающих детей без отца либо без матери (как показывает анализ соответствующих норм Трудового кодекса Российской Федерации, указанное лицо должно быть родственником или опекуном детей, фактически осуществлять уход за ними), обладающих правовым статусом военнослужащих. Таким образом, законодатель предусмотрел право военнослужащего мужского пола, воспитывающего ребенка без матери, пользоваться социальными гарантиями и компенсациями в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами об охране семьи, материнства и детства, в том числе и право на отпуск по уходу за ребенком. Как отмечает Е. А. Стренина, порядок предоставления такого отпуска, материального обеспечения и порядок предоставления установленных действующим законодательством гарантий указанным военнослужащим нормативно не определены <11>. Однако данное мнение не в полной мере соответствует действительности. Так, пп. 56, 57, 229 и другие пункты Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Приказом Министра обороны Российской Федерации 2006 г. N 200, регламентирующие порядок обеспечения денежным довольствием военнослужащих, находящихся в отпуске по уходу за ребенком, а также по окончании данного отпуска, не предусматривают возможность предоставления отпуска по уходу за ребенком исключительно военнослужащим женского пола. -------------------------------- <11> Стренина Е. А. Возможно ли предоставление военнослужащему мужского пола отпуска по уходу за ребенком? // Право в Вооруженных Силах. 2006. N 7. С. 17.
Подпункт "д" п. 1 ст. 28 Положения о порядке прохождения военной службы, определяя, что отпуск по уходу за ребенком предоставляется военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, тем самым не вводит ограничение на предоставление указанного вида отпуска исключительно военнослужащим женского пола. Название ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы "Порядок предоставления отпусков по беременности и родам, а также по уходу за ребенком" также не содержит указанных ограничений. А правовая норма, содержащаяся в п. 7 ст. 32: "Военнослужащему мужского пола, проходящему военную службу по контракту, по его просьбе однократно предоставляется дополнительный отпуск сроком до трех месяцев в случае смерти жены при родах, а также если он воспитывает одного или нескольких детей в возрасте до 14 лет (детей-инвалидов в возрасте до 16 лет) без матери (в случае ее смерти или гибели, лишения ее родительских прав, длительного ее пребывания в лечебном учреждении и в других случаях отсутствия материнского попечения о детях)", указывает на попытку законодателя регламентировать порядок предоставления военнослужащему мужского пола отпуска по уходу за ребенком. Части 1 и 2 ст. 38 Конституции Российской Федерации устанавливают важнейшие положения: "1. Материнство и детство, семья находятся под защитой государства. 2. Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей". В указанной норме права не выделен институт отцовства (в отличие от ч. 2 ст. 7 Конституции Российской Федерации, в которой закреплена государственная поддержка "семьи, материнства, отцовства и детства"). Представляется, что это объясняется особой значимостью защиты института материнства в силу незаменимости, особенно в начальный период детства, матери для нормального развития ребенка. Вместе с тем Семейный кодекс Российской Федерации провозглашает в ст. 1 в качестве основного начала семейного законодательства защиту семьи, материнства, отцовства и детства. Поэтому отсутствие в ст. 38 Конституции Российской Федерации специального упоминания об отцовстве не означает, что могут быть установлены ограничения для осуществления отцами своих прав и обязанностей в отношении детей <12>. Однако ввиду особого правового статуса военнослужащих, а также с учетом необходимости поддержания боевой готовности Вооруженных Сил Российской Федерации законодатель во исполнение ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации ограничил право военнослужащих мужского пола на возможность реализации ими социальных гарантий и компенсаций в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами об охране семьи, материнства и детства (п. 9 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих") наличием обязательного условия - воспитание ребенка без матери. В то же время Положение о порядке прохождения военной службы вопреки требованиям вышеуказанной правовой нормы Конституции Российской Федерации ("Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ (выделено автором - Д. З.)...") заменило институт отпуска по уходу за ребенком в отношении военнослужащих мужского пола, имеющих право на предоставление такого отпуска, вопреки положениям п. 9 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих" иным институтом - дополнительным отпуском. Хотя при этом порядок предоставления указанного дополнительного отпуска не нашел отражение в ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы, тем более указание на данный вид отпуска по вполне понятным причинам отсутствует и в ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих". -------------------------------- <12> Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Отв. ред. В. В. Лазарев.
Таким образом, отсутствие законодательно закрепленного механизма предоставления военнослужащим мужского пола отпуска по уходу за ребенком лишает указанную категорию военнослужащих возможности реализовать право, предоставленное им п. 9 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих", что влечет за собой нарушение конституционного принципа равенства мужчин и женщин. К сожалению, нарушения принципа равенства мужчины и женщины, в том числе и в сфере военно-служебных отношений, являются довольно частым явлением. Как показывает практика, формальное закрепление принципов, даже и конституционных, никогда не будет служить гарантом их исполнения. Исключительно законодательно закрепленный механизм реализации принципа равенства мужчин и женщин в военном законодательстве, а также применение ч. 1 ст. 15 Конституции Российской Федерации ("Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации") при нарушении указанного принципа и соответственно обращение в Конституционный Суд Российской Федерации за защитой нарушенного права являются единственно реальными средствами преодоления создавшейся ситуации.
------------------------------------------------------------------
Название документа