Институт однополого брака в России и за рубежом: проблемы и перспективы его развития

(Шишкина Ю. С.) ("Семейное и жилищное право", 2012, N 5) Текст документа

ИНСТИТУТ ОДНОПОЛОГО БРАКА В РОССИИ И ЗА РУБЕЖОМ: ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ ЕГО РАЗВИТИЯ <*>

Ю. С. ШИШКИНА

-------------------------------- <*> Shishkina Yu. S. Institute of "same-sex marriage" in Russia and abroad: problems and perspectives of development thereof.

Шишкина Юлия Сергеевна, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса юридического факультета, аспирантка Волжского университета им. В. Н. Татищева (институт).

В статье рассматривается проблема появления нового для российского законодательства явления "однополый брак", существование которого становится реальным при изменении пола одним из супругов.

Ключевые слова: транссексуализм, семья, брак, прекращение брака.

In article the problem of occurrence of the phenomenon new to the Russian legislation as "unisex marriage" which existence becomes real at floor change by one of spouses is considered.

Key words: transsexualism, family, marriage, the marriage termination.

Вне зависимости от различных концептуальных подходов к определению сущности брака (брак как договор, таинство или институт особого рода) он традиционно рассматривается как союз двух лиц - мужчины и женщины. Законодатель, избегая закрепления в нормативных актах дефиниции брака, все же косвенно на это указывает исторически последовательным изложением норм права с употреблением слов "муж" - "жена", "мужчина" - "женщина". Так: 1. "Запрещается вступать в брак лицам мужского пола ранее восемнадцати, а женского шестнадцати лет от рождения" (ст. 3) <1> или "При переселении, при поступлении на службу или при иной перемене постоянного жительства мужа жена должна следовать за ним (ст. 103)" <2>. -------------------------------- <1> Свод законов гражданских издания 1900 г. Т. X // URL: http://www. consultant. ru. <2> Сводъ законовъ Россiйской имперiи, изданiя 1857 года, томъ десятый, часть 1, законы гражданскiе. Санкт-Петербургъ. Въ Типографiи Втораго Отделенiя Собственной Его Императорскаго Величества Канцелярiи. 1857. С. 104.

2. В главе II Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве ст. 66 определяет брачный возраст для женского пола в 16, а для мужского пола - в 18 лет, а ст. 100 говорит, что при бракосочетании предоставляется определить, будут ли супруги именоваться фамилией мужа (жениха) или жены (невесты) или соединенной фамилией <3>. -------------------------------- <3> См.: Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве (принят ВЦИК 16.09.1918) (вместе с Инструкцией об освидетельствовании душевнобольных) // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

3. Кодекс законов о браке, семье и опеке 1926 г. также содержит нормы, позволяющие сделать вывод о браке как союзе разнополых лиц: "...при регистрации брака супруги могут сделать заявление о своем желании носить общую фамилию мужа или жены или остаться при своих добрачных фамилиях" (ст. 7) или, например, ст. 13 говорит, что соглашения между супругами, направленные к умалению имущественных прав жены или мужа, недействительны и необязательны как для третьих лиц, так и для супругов, которым предоставляется в любой момент от исполнения их отказаться <4>. -------------------------------- <4> См.: Постановление ВЦИК от 19 ноября 1926 г. "О введении в действие Кодекса законов о браке, семье и опеке" (вместе с Кодексом) // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

4. Кодекс о браке и семье РСФСР <5>, пришедший на смену Кодексу законов о браке, семье и опеке 1926 г., в ст. 1 одной из задач видел "построение семейных отношений на добровольном брачном союзе женщины и мужчины...". -------------------------------- <5> См.: Кодекс о браке и семье РСФСР (утв. ВС РСФСР 30.07.1969) (в ред. от 07.03.1995, с изм. от 29.12.1995) // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

5. Принятый в 1995 г. Семейный кодекс Российской Федерации <6> к основным началам семейного законодательства относит "регулирование семейных отношений в соответствии с принципами добровольности брачного союза мужчины и женщины...". -------------------------------- <6> См.: Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) (в ред. от 04.05.2011) // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

Между тем реалии современной жизни показывают, что традиционное отношение к браку как союзу разнополых лиц постепенно меняется. В ряде стран официально разрешается заключение брака, или так называемых квазибрачных союзов, лицами одного пола. Данная практика известна таким странам, как: Дания, Норвегия, Бельгия, Франция, Испания, Канада, Германия и т. д. Отметим, что перечень государств, допускающих однополые партнерства, не является исчерпывающим, и в мире растет количество стран, легализующих нетрадиционные семьи <7>. -------------------------------- <7> См.: Косарева И. А. Брачные права лиц с нетрадиционной сексуальной ориентацией в России и за рубежом // Нотариус. 2007. N 5 // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

Российское законодательство аналогичных норм не содержит, а общественность, по всей видимости, еще не готова не только к узаконению подобного рода союзов, но даже к обсуждению такой возможности. Согласно данным опроса "Левада-Центр", 74% россиян убеждены, что геи и лесбиянки - это "морально распущенные или психически неполноценные личности". Лишь 15% из 1600 опрошенных в возрасте от 18 лет и старше признают за ними сексуальную ориентацию, имеющую равное с обычной право на существование, 84% респондентов высказываются против разрешения однополых браков на территории нашей страны. И лишь 14% из них - за <8>. При этом речь идет о гомосексуализме и лесбиянстве, которые в отличие от транссексуализма не являются психическими расстройствами, требующими соответствующего лечения. -------------------------------- <8> Гомосексуальность в российском общественном мнении // URL: http://www. levada. ru/06-08-2010/gomoseksualnost-v-rossiiskom-obshchestvennom-mneniihttp (дата обращения: 27.12.2011).

Между тем на практике может возникнуть очень спорная и неоднозначная с точки зрения законодательства ситуация, когда в силу ряда обстоятельств появится зарегистрированный в органах загса союз лиц одного пола. Речь идет о браке, в котором один из супругов - транссексуал - сменит пол в соответствии с законодательством Российской Федерации. Транссексуализм (ТС) является единственным заболеванием, лечение которого строится не только на терапевтических методах, но и подразумевает проведение хирургической коррекции анатомических половых признаков и как следствие - смену гражданского пола. В научной среде уже неоднократно поднимался вопрос о необходимости правового регулирования изменения пола пациентами с диагнозом транссексуализм. К сожалению, на уровне российского закона отсутствуют правила об основаниях, условиях и порядке "лечения" данного заболевания, в том числе отсутствует единообразное понимание термина "изменение пола", что приводит к неоправданно широкому его пониманию и применению <9>. -------------------------------- <9> См.: Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. N 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) (в ред. от 04.05.2011); Федеральный закон "Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан" (утв. ВС РФ 22.07.1993 N 5487-1) (в ред. от 28.09.2010); Федеральный закон "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" от 21.11.2011 N 323-ФЗ; Закон РФ от 02.07.1992 N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" (в ред. от 06.04.2011) // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

Единственным на данный момент документом, рекомендованным к применению на территории РФ в качестве моделей диагностирования и лечения психических расстройств, является Клиническое руководство 1999 г. "Модели диагностики и лечения психических и поведенческих расстройств" <10>. -------------------------------- <10> См.: Приказ Минздрава РФ от 6 августа 1999 г. N 311 "Об утверждении Клинического руководства "Модели диагностики и лечения психических и поведенческих расстройств" // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

Данное руководство не содержит перечня условий юридического характера, наличие которых позволяет начать лечение в отношении транссексуалов, не определяет, что считать изменением пола пациентом - смену только гражданского пола или хирургическую коррекцию анатомического пола, или подразумевает и хирургическую коррекцию, и смену гражданского пола, не уточняя при этом, что является мерой медицинского характера, а что будет ее юридическим следствием, либо предполагается, что данные действия в совокупности являются способом лечения заболевания. Однако и это не полный перечень не разрешенных на данный момент правовых вопросов. Речь идет о проблемах, возникающих у пациентов с диагнозом ТС после изменения пола, т. е. после достижения желаемого результата. В частности, состояние пациента в зарегистрированном в установленном порядке органами загса браке как раз и создает потенциальную возможность появления такого феномена для российского законодательства, как однополый брак. На первый взгляд разрешить данную проблему можно путем законодательного закрепления условий юридического характера, позволяющих начать лечение в отношении пациента с диагнозом транссексуализм. Среди таких условий могут быть, например, достижение определенного возраста, наличие гражданской дееспособности в полном объеме, отсутствие зарегистрированного брака на момент применения комплекса медико-социальных мероприятий, предусмотренных клиническим руководством. Однако полагаем, что условие об отсутствии зарегистрированного брака проблему разрешить не сможет, поскольку считаем невозможным ставить в зависимость от гражданского состояния оказание или неоказание медицинской помощи. Далее добавим, что брак - это в первую очередь добровольный союз лиц, и если воля супругов направлена на поддержание брачных отношений, не может идти речи о принудительном прекращении брака в связи со сменой пола, как это, например, предлагает Т. Н. Палькина, путем дополнения п. 1 ст. 16 Семейного кодекса РФ формулировкой "брак прекращается в случае смены пола одним из супругов" <11>. Необходимость прекращения брака в связи со сменой пола поддерживает и Д. И. Степанов, указывая на аксиоматичный характер гетерополости брака <12>. -------------------------------- <11> Палькина Т. Н. Личные неимущественные права и нематериальные блага в гражданском и семейном праве Российской Федерации: Проблемы теории и практики: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. <12> Степанов Д. И. Правовые проблемы, связанные с изменением пола человека // Законодательство. 2000. N 11. С. 77.

М. Н. Малеина видит несколько вариантов разрешения данной ситуации. Первое решение заключается в прекращении брака путем его расторжения по причинам невозможности сохранения семьи. Вторым вариантом она предполагает сохранение брака, однако указывает, что это обусловит необходимость кардинального изменения семейного законодательства и появления нового для нашего права явления - союза между однополыми лицами, ведущими общее хозяйство, воспитывающими общих детей, но не выполняющими ролей мужа и жены по отношению друг к другу <13>. -------------------------------- <13> См.: Малеина М. Н. Изменение биологического и социального пола: перспективы развития законодательства // Журнал российского права. 2002. N 9 // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2011.

Сложно согласиться с первым утверждением, поскольку, во-первых, нет законодательного определения понятия семьи (по мнению ряда авторов, и не может быть), следовательно, нет и противоречия юридическим нормам, а во-вторых, решение о возможности или невозможности сохранения семьи - личное дело супругов, вмешательство в которое государством недопустимо. Полагаем возможным в данном случае сослаться на норму ст. 8 Конвенции "О защите прав человека и основных свобод" <14>, в которой речь идет о недопустимости вмешательства со стороны публичных властей в осуществление права на уважение личной и семейной жизни человека, его жилища и корреспонденции, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц. -------------------------------- <14> См.: Конвенция о защите прав человека и основных свобод (заключена в Риме 04.11.1950) // "КонсультантПлюс: ВерсияПроф". Тольятти: Инфо Лада, 2012.

Основания для признания такого брака недействительным СК РФ не содержит, а на момент совершения брака все условия, установленные ст. 12 - 14, п. 3 ст. 15, нарушены не были. Следовательно, признать такой брак недействительным не представляется возможным. Таким образом, ситуация, в которой могут оказаться супруги, является для нашего законодательства новой и требующей правовой регламентации. В связи с потенциальной возможностью существования такого брака юридическая наука должна выработать определенные подходы к регулированию данных отношений, которые устроили бы не только граждан-транссексуалов, но и общество в целом.

------------------------------------------------------------------

Название документа