Налоговая политика государства и проблемы реализации недружественных поглощений
(Шлафман А. И.) ("Налоги" (газета), 2008, N 45) Текст документаНАЛОГОВАЯ ПОЛИТИКА ГОСУДАРСТВА И ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ НЕДРУЖЕСТВЕННЫХ ПОГЛОЩЕНИЙ
А. И. ШЛАФМАН
Шлафман А. И., к. э.н., доцент кафедры коммерческой деятельности и предпринимательства.
Хотя практика слияний и поглощений измеряется, по крайней мере, десятилетиями, теории слияний и поглощений сформировались относительно недавно - в 80-е годы XX в. В современной экономической науке известны три основные теории, объясняющие слияния и поглощения. Это синергетическая теория, теория агентских издержек свободных потоков денежных средств и "теория гордыни". Проблема регулирования процессов слияния и поглощения на различных уровнях управления экономическими системами имеет продолжительный опыт попыток ее решения. Американские и западные компании столкнулись с проблемами в организации регулирования в начале прошлого столетия. Недостаток теоретических разработок прикладного характера предопределил множество кризисных ситуаций, в которых были разрушены звенья глобальных производственных отношений. В ходе реализации тотальных поглощений были упущены и не нашли в дальнейшем своей реализации множество инновационных идей. Важно отметить, что предприятия привлекают внимание агрессоров некоторыми свойствами, которые выделяют их из массы подобных. Объект агрессии интересен определенным лицам за счет достигнутых успехов на рынке. Таким образом, высокоэффективные и конкурентоспособные производства по своему набору характеристик являются объектами, на которые может в то или иное время быть направлена агрессия захватчика. Другой стороной процессов слияния и поглощения является всеобщая унификация качества и цены, основанных на долгосрочном опыте взаимодействия производителей и потребителей в различных регионах и на различных рынках. Приведение норм и требований к качеству работ и услуг к единому высокому уровню является решением множества социальных и экономических проблем общества в целом. Таким образом, процессы слияния и поглощения имеют как негативные, так и позитивные последствия. Однако право на самостоятельность, закрепленное в конституциях большинства государств, предопределяет необходимость разработки механизмов защиты собственности и процессов самостоятельного ведения бизнеса. Научной проблемой является формирование основ для выбора и достижения такого состояния экономической системы, в котором сама возможность подверженности агрессии минимальна, а социальная эффективность от состоявшихся поглощений максимальна. Важно отметить, что предприятия привлекают внимание агрессоров некоторыми свойствами, которые выделяют их из массы подобных. Объект агрессии интересен определенным лицам за счет достигнутых успехов на рынке. Таким образом, высокоэффективные и конкурентоспособные производства по своему набору характеристик являются объектами, на которые может в то или иное время быть направлена агрессия захватчика. В США и странах Европы, где в 1980-х годах поглощения приобрели массовый характер, на них были введены жесткие законодательные ограничения, результатом стал резкий рост количества неэффективных предприятий. В 2003 г. Всемирным банком выпущен доклад "Проблема неэффективных предприятий", где была показана причинно-следственная связь между жесткими ограничениями национальных законодательств в сфере слияний и поглощений и ростом неэффективных предприятий в экономиках этих стран. Российской практикой также подтверждается, что поглощения, проводимые в рамках правового поля (как дружественные, так и недружественные), - это регулятор рынка и один из самых эффективных способов оздоровления экономик <1>. Согласно анализу современных литературных источников данный эффект может быть выражен через следующие факторы: -------------------------------- <1> Осиновский А. Регуляторы рынка // Журнал "Топ-Менеджер", март 2007. С. 40 - 42.
1) сокращение неэффективного сектора экономики происходит через приобретение предприятиями заинтересованного собственника, который повышает эффективность основной деятельности либо перепрофилирует производство; 2) оптимизация структуры промышленности является результатом закрытия старых, технологически отсталых, убыточных производств; 3) сокращение банкротств - мероприятия эффективного собственника по оздоровлению предприятия включают реструктуризацию и очистку от долгов; 4) увеличение налоговых отчислений в бюджеты всех уровней за счет повышения доходной базы предприятий и роста заработной платы сотрудников; 5) развитие нового направления инвестиционной деятельности - частные компании, приобретатели промышленных активов осуществляют работу по перепрофилированию или перебазированию производств; 6) улучшение экологии за счет закрытия старых вредных производств; 7) улучшение градостроительной ситуации - ликвидация в черте города малоэффективных промышленных производств дает возможность использовать освобождающиеся площадки под развитие современного мегаполиса (жилые кварталы, офисные и торгово-досуговые центры); 8) повышение социальной мобильности населения путем осуществления программ социальной адаптации, переобучения и трудоустройства высвобождаемого персонала неэффективных предприятий; 9) стимул для развития малого бизнеса - обеспечение принципа справедливости при осуществлении сделок по слияниям и поглощениям - дает возможность акционерам крупного предприятия получить достойную компенсацию за свои акции и начать на эти средства малый бизнес, доля которого в экономике России все еще недостаточна; 10) снижение общего уровня экономической преступности - прозрачность экономической деятельности в противовес злоупотреблениям и схемам получения личной выгоды старого менеджмента. Несмотря на положительный эффект поглощений для современной российской экономики, они сопровождаются устойчивым негативным общественным резонансом. Это связано с тем, что в ряде случаев поглощения: 1) сопровождаются криминалом; 2) влекут массовые сокращения персонала и социальную напряженность; 3) способствуют ликвидации уникальных в своем роде предприятии. Криминальные поглощения наносят прямой ущерб рынку и экономической безопасности страны. Негативными последствиями такой деятельности являются: 1) значительное повышение инвестиционных рисков и, как следствие, снижение привлекательности инвестиционного рынка России; 2) сокращение базы для легальных инвестиционных сделок; 3) нарушения принципов честной конкуренции на инвестиционном рынке; 4) повышение репутационных рисков деятельности по слияниям и поглощениям для добросовестных участников рынка; 5) рост числа экономических преступлений. Криминальные поглощения, как правило, начинаются с подделки документов, все последующие действия направлены на то, чтобы "замести следы". Криминальные захватчики действуют очень оперативно. И пока законный собственник занимается восстановлением своих прав в судах, новый покупатель приходит и предъявляет свои права на недвижимость и активы на основании документов, зарегистрированных в соответствующих инстанциях. Предприятие, обладающее привлекательными активами, может стать целью для недружественного поглощения, но не всегда ею становится. Для того чтобы потенциальная мишень стала целью атаки, необходимо наличие условий, при которых может быть осуществлен захват. Если наличие имущества, которое стремятся получить агрессоры, является объективным условием для принятия решения о захвате, то возможность осуществления захвата является субъективным фактором, зависящим главным образом от построенной владельцем системы защиты потенциальной компании-мишени. Собственников бизнеса, которые не заботятся в должной степени о сохранности своего бизнеса и своего имущества, принято называть слабыми собственниками <2>. -------------------------------- <2> Рудык Н. Б., Семенкова Е. В. Рынок корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием. М.: Финансы и статистика, 2000.
Наличие слабого собственника как раз и является тем субъективным фактором, который способствует принятию захватчиками решения о начале действий. Признаками слабого собственника являются следующие ошибки в ведении бизнеса: 1) небрежность работы с пакетами акций состоит в отсутствии заботы о консолидации акций (долей); 2) проблемы в системе учета прав на акции состоят в отсутствии надлежащего внимания к системе учета прав на акции. К числу недостатков такого рода относится несвоевременная регистрация выпуска акций, совершение сделок с акциями до их государственной регистрации, самостоятельное ведении е реестра, отсутствие ряда правоустанавливающих документов; 3) внутренние экономические конфликты и разногласия собственников предприятия; 4) неоднократная, вызванная внутренним конфликтом, смена генеральных директоров; 5) отсутствие надлежащей регистрации прав на недвижимое имущество и землю, наличие нерешенных споров в отношении имущества предприятия; 6) наличие у предприятия неуправляемой кредиторской задолженности; 7) игнорирование прав и экономических интересов миноритарных акционеров; 8) минимизация налогообложения, которая может стать предметом конфликта с налоговыми органами; 9) вывод активов с предприятия в подконтрольные менеджерам структуры либо распродажа активов по заниженным ценам с присвоением разницы; 10) игнорирование природоохранных и иных технических норм. Очевидно, что эти признаки могут быть дополнены и не являются обязательными условиями для принятия агрессорами решения о захвате. Во многом решением проблем профилактики недружественных поглощений является построение системы корпоративной безопасности бизнеса. Признаками начавшейся атаки на предприятие-мишень могут служить действия, внешне пока еще не являющиеся действиями по захвату, но значимость которых опасно недооценивать. В научной литературе <3> принято выделять три ключевых направленных действия, которые являются признаками инициации недружественного поглощения (табл. 1): -------------------------------- <3> Осиновский А. Регуляторы рынка // Журнал "Топ-Менеджер", март 2007. С. 40 - 42.
Таблица 1
Признаки начавшегося процесса недружественного поглощения
Направленность Содержание действий
В отношении каждого Повышенный интерес сторонних лиц, представителей конкретного государственных (часто силовых) органов к личной акционера жизни и бизнесу акционера, к информации о членах его предприятия-мишени семьи, о его доходах
Появление признаков шантажа акционера или шантаж членов его семьи и близких
Появление признаков сбора информации об акционере, о членах его семьи, его контактах, в том числе с применением технических спецсредств
В отношении Неожиданные продажи некоторыми владельцами бизнеса структуры своих акций (долей) и, соответственно, появление собственности новых акционеров с неизвестным прошлым предприятия-мишени Появление предложений по залогу (акций) долей для целей кредитования как предприятия, так и собственников
Неожиданные крупные иски как к самому предприятию, так и к аффилированным предприятиям или к владельцам этих предприятий
Неожиданные предложения о продаже акций (долей) предприятия-мишени, получаемые от лиц, которые не должны иметь информацию о структуре собственности в предприятии-мишени
Общие действия и Поступление предложений о совместной деятельности с события передачей основных активов предприятия на баланс другого предприятия или о залоге основных активов предприятия
Неожиданный уход ключевых управленцев и/или специалистов
Появление необоснованных налоговых требований и/или участившиеся проверки предприятия налоговыми и силовыми государственными органами
Появление новых поставщиков сырья (комплектующих, услуг) с неизвестным прошлым, в том числе недавно зарегистрированных предприятий
Появление новых кредиторов в лице недавно зарегистрированных предприятий, предлагающих особо льготные условия финансирования
Появление целого ряда цессий от бывших кредиторов к новым
Появление информации, компрометирующей предприятие, в прессе
Неожиданный разрыв отношений с давними партнерами
Неожиданное увеличение арендных ставок или отказ от продолжения арендных отношений с предприятием - мишенью
Анализируя те или иные события, надо понимать, что возрастание уровня опасности достаточно часто происходит с ведома и при содействии конкретных лиц, которые в состоянии влиять на действия захватываемого предприятия. Основные направления атаки при недружественном поглощении можно представить в виде схемы рис. 1.
Атака на акционерный < > Атака на имущество капитал предприятия-цели
Направления атак в ходе недружественного поглощения
Атака на органы Атака на личность управления < > руководителя
Рис. 1. Основные направления атак при реализации отношений недружественного поглощения
Наиболее очевидной и наиболее востребованной целью корпоративной атаки на акционерное общество является приобретение контрольного пакета акций предприятия-цели. Это позволяет захватчику получить контроль над органами управления атакуемого предприятия. В рамках атак на имущество предприятия чаще всего интерес захватчика к объекту атаки заключается в получении доступа к активам предприятия-цели. Банкротство атакуемого предприятия, как правило, также имеет цель получения контроля над имуществом компании. Однако процедура, связанная с банкротством, является сложной, длительной и дорогостоящей. Атакуя акционерный капитал, агрессор стремится получить контроль над объектом атаки, т. е. иметь большинство голосов на собрании акционеров, в совете директоров, занять должность генерального директора захватываемого предприятия. На практике в правовом поле четко расписаны права и обязанности, а также определены возможности акционера. В ходе атаки на личность руководителя чаще всего агрессор стремится к уголовному преследованию руководителя атакуемого предприятия, давая ему понять при этом, что уступка требованиям агрессора повлечет за собой сворачивание уголовного преследования руководителя или руководителей. Хотя эта мера является дополнительной к первым трем, ее значение опасно преуменьшать. Практикой последних лет определены ключевые агрессоры на рынке поглощений, деятельность которых нашла свое широкое распространение <4>: -------------------------------- <4> Ионцев М. Г. Корпоративные захваты, слияния, поглощения, гринмейл. 2-е изд. М.: Издательство "Ось-89", 2005.
1) олигархи и финансово-промышленные группы, поглощающие компании и активы для себя, в целях развития или диверсификации уже существующих "бизнес-империй" или создания новых отраслевых холдингов; 2) инвестиционные компании, сделавшие поглощения своим основным бизнесом. В дальнейшем поглощенные компании и/или их активы продаются по максимально высоким ценам заинтересованным лицам или оставляются для диверсификации собственного бизнеса; 3) инвестиционные компании - посредники, действующие в интересах заказчика; 4) инвестиционные компании - профессиональные гринмейлеры. Все остальные игроки, как правило, являются любителями и не представляют для предприятий серьезной угрозы хотя бы потому, что для успешной реализации проекта по недружественному поглощению требуется не только наличие высокопрофессиональных специалистов, но и надежный доступ к коррупционному ресурсу. Обобщая выделенные экономико-организационные проблемы развития недружественных поглощений, следует отметить, что законное приобретение активов через недружественное поглощение играет важную роль: оно означает прямое инвестирование в покупку и реструктуризацию предприятий, ранее управлявшихся непрофессиональными менеджерами. Международный опыт свидетельствует, что полный законодательный запрет недружественных поглощений негативно влияет на экономику: акционеры становятся заложниками своих менеджеров, процесс перераспределения промышленных активов в пользу эффективных владельцев приостанавливается.
Литература
1. Ионцев М. Г. Корпоративные захваты, слияния, поглощения, гринмейл. 2-е изд. М.: Издательство "Ось-89", 2005. 2. Осиновский А. П. Регуляторы рынка // Журнал "Топ-Менеджер", март 2007. С. 40 - 42. 3. Рудык Н. Б., Семенкова Е. В. Рынок корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием. М.: Финансы и статистика, 2000.
------------------------------------------------------------------
Название документа