Особенности правового режима ноу-хау (секрета производства)

(Мозолин В. П., Белова Д. А.)

("Право и экономика", 2009, N 4)

Текст документа

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕЖИМА НОУ-ХАУ

(СЕКРЕТА ПРОИЗВОДСТВА)

В. П. МОЗОЛИН, Д. А. БЕЛОВА

Мозолин Виктор Павлович, член Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации. Доктор юридических наук, профессор. Член Научно-консультативного Совета ВАС РФ. Арбитр МКАС при ТПП. Заведующий кафедрой гражданского права МГЮА.

Родился 27 ноября 1924 г. Окончил юридический факультет МГУ. В 1954 - 1981 гг. работал в МГУ и УДН. С 1968 г. первым в СССР начал исследование правовых аспектов корпоративного управления. С 1981 г. - главный научный сотрудник, заведующий сектором гражданского права ИГП РАН. С 1992 г. - руководитель ВШ экономического права Международного университета и научный руководитель юридического факультета Международного университета. С 1987 по 2000 г. - главный юрисконсульт группы "Мост".

Автор многочисленных монографий и учебников.

Белова Дина Александровна, старший преподаватель кафедры гражданского и семейного права Московской государственной юридической академии. Кандидат юридических наук. Специалист по гражданскому праву и праву интеллектуальной собственности.

Родилась 23 февраля 1980 г. в г. Муроме Владимирской области. В 2002 г. окончила Владимирский государственный университет; в 2004 г. защитила кандидатскую диссертацию по специальности 12.00.03 на тему "Правовая охрана фирменных наименований и коммерческих обозначений в Российской Федерации" в Российском университете Дружбы народов; в 2004 г. окончила очную аспирантуру в РУДН (кафедра гражданского и трудового права).

Автор ряда научных статей.

Термин "ноу-хау" был впервые использован в 1916 г. в деле "Дизенд против Брауна" и с тех пор широко применяется во всем мире. Его буквальный перевод означает "знать, как это сделать", например, как наладить производство какого-либо продукта, наиболее эффективным образом выполнить работу или использовать результат интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и т. д.

Наряду с термином "ноу-хау" используются и иные понятия. В законодательстве США применяется термин "trade secret", во Франции - "savoir faire", в Германии - "wissen wie", а в Российской Федерации - "секрет производства".

В ряде зарубежных стран отсутствуют правовые нормы, определяющие ноу-хау. Напротив, российское законодательство содержит легальное определение рассматриваемой категории. Статья 1465 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) определяет ноу-хау (секрет производства) как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

В настоящее время значительная часть научно-технических достижений охраняется с использованием правового режима ноу-хау. Участники имущественного оборота все чаще отдают ему предпочтение для охраны сведений, имеющих коммерческую ценность.

Особенности правового режима ноу-хау

Правовой режим ноу-хау обладает некоторыми особенностями, которые существенно отличают его от режимов охраны иных результатов интеллектуальной деятельности, в частности объектов патентного права.

Во-первых, устанавливая правовой режим изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, законодатель четко определяет объект охраны, выделяя из массы сведений те данные, в отношении которых может возникнуть исключительное право. Так, в качестве изобретения охрану могут получить только технические решения, относящиеся к продукту (в частности, к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (к процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Напротив, закрепляя правовой режим ноу-хау, законодатель не определяет конкретный перечень сведений, которые могут получить охрану. В качестве секретов производства охраняются самые разнообразные сведения, которые дают их обладателю определенные преимущества перед конкурентами, позволяя экономить время, материальные средства, людские ресурсы:

технические знания, которые могут быть использованы в производстве определенной продукции, при выполнении определенных работ (сведения о наиболее рациональных способе, процессе, материалах, устройстве);

коммерческая информация, например о сырьевых рынках и рынках сбыта определенной продукции;

сведения о наиболее оптимальных способах организации производства (например, межцеховой кооперации), ведения бизнеса и т. д.

Сведения, составляющие ноу-хау, представляют собой как результат новой разработки, так и накопленные со временем знания, опыт и навыки.

В качестве секрета производства могут в том числе охраняться патентоспособные решения. Так, в соответствии с п. 4 ст. 1370 ГК РФ работодатель вправе сохранить информацию о служебном изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне. Аналогичное решение может быть принято в отношении селекционного достижения (ст. 1430 ГК РФ). Научно-технические решения, не отвечающие условиям патентоспособности, но представляющие коммерческую ценность для их обладателей, также могут охраняться с использованием режима ноу-хау.

Дать исчерпывающий перечень сведений, которые могут получить охрану в качестве ноу-хау, не представляется возможным. Однако в этом нет необходимости. Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон о коммерческой тайне) обладатель информации вправе по своему усмотрению определить состав сведений, которые будут охраняться в режиме коммерческой тайны (п. 1 ст. 4 Федерального закона "О коммерческой тайне"). Но усмотрение обладателя сведений ограничено в законодательном порядке в соответствии со ст. 5 Закона о коммерческой тайне. В целях обеспечения интересов участников имущественного оборота, общества и государства установлен перечень сведений, которые не могут составлять содержание ноу-хау. К их числу отнесены сведения, содержащиеся в учредительных документах; информация о лицах, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности; данные о загрязнении окружающей среды, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и иные, обязательность раскрытия которых установлена федеральными законами.

Таким образом, в сфере патентного права объект охраны определяется законодателем. В свою очередь, правовой режим ноу-хау характеризуется тем, что объект охраны определяет в каждом конкретном случае обладатель информации (п. 1 ст. 4 Закона о коммерческой тайне), выделяя из массы сведений те данные, которые имеют для него коммерческую ценность и в отношении которых он заинтересован приобрести исключительное право.

Во-вторых, в законодательном порядке закреплены различные требования, которым должны соответствовать сведения для предоставления им правовой охраны в качестве объектов патентного права и в качестве секретов производства.

Так, патентная охрана предоставляется сведениям, содержащим техническое решение и отвечающим требованиям новизны, промышленной применимости (полезные модели) и имеющим изобретательский уровень (изобретения), а также сведениям, содержащим художественно-конструкторское решение и отвечающим требованиям новизны и оригинальности (промышленные образцы).

Охрана в режиме ноу-хау предоставляется сведениям, соответствующим иным критериям охраноспособности.

В качестве секрета производства охраняются сведения, если они:

1) имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам.

Сведения, составляющие ноу-хау, не должны быть общеизвестными. Факт того, что они известны отдельным лицам, кроме обладателя (например, работникам, контрагентам), не препятствует предоставлению им правовой охраны в качестве ноу-хау.

Неизвестность сведений, составляющих секрет производства, позволяет их обладателю занять лидирующее положение среди конкурентов. В этом состоит коммерческая ценность ноу-хау;

2) к ним нет свободного доступа на законном основании.

Сведения, составляющие ноу-хау, не должны быть общедоступными. Они характеризуются тем, что третьи лица лишены возможности ознакомиться с их содержанием на законном основании, а лица, допущенные к ним, обязаны сохранять их в тайне;

3) обладателем сведений предпринимаются меры по сохранению их конфиденциальности.

Обладатель сведений должен установить в отношении их режим коммерческой тайны, что предполагает осуществление им ряда мер.

Он должен идентифицировать объект охраны путем четкого определения перечня и состава сведений, составляющих ноу-хау. Кроме того, конфиденциальная информация должна быть зафиксирована на материальных носителях, на которые, в свою очередь, наносится гриф "Коммерческая тайна" с указанием обладателя сведений.

Идентификация объекта необходима для обеспечения его охраны, в частности для защиты прав обладателя ноу-хау в случае их нарушения контрагентами и третьими лицами. При несанкционированном использовании третьим лицом сведений, составляющих содержание ноу-хау, суду для защиты интересов правообладателя необходимо будет установить:

наличие у обладателя сведений исключительного права на их использование, а значит, соответствие этих сведений условиям охраноспособности;

идентичность использованных на практике сведений тем данным, в отношении которых обладателем установлен режим коммерческой тайны.

Для установления указанных фактов суду необходимо иметь четкое представление о содержании объекта охраны, сформировать которое невозможно, если сведения, составляющие содержание ноу-хау, не зафиксированы на материальном носителе.

Однако обладателю необходимо не только определить сведения, составляющие ноу-хау, но и ознакомить с их перечнем лиц, которым обеспечивается доступ к ним и которые обязаны сохранять их конфиденциальность. Так, согласно подп. 1 п. 1 ст. 11 Закона о коммерческой тайне работодатель обязан ознакомить под расписку работника, доступ которого к ноу-хау необходим для выполнения трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну.

Обладатель должен установить порядок использования сведений, составляющих ноу-хау, а также обеспечить контроль за соблюдением такого порядка, ограничив тем самым доступ к секретам производства.

Причем с указанным порядком, а также мерами ответственности должны ознакомиться под расписку работники, которые используют секреты производства при выполнении своих трудовых обязанностей (подп. 2 п. 1 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).

Обладателю необходимо вести учет лиц, которым с его согласия или на ином законном основании стали известны сведения, составляющие содержание ноу-хау, в результате доступа к ним, их предоставления или передачи.

Обладатель должен регулировать отношения по использованию секретов производства его работниками и контрагентами путем включения соответствующих условий в содержание трудовых и гражданско-правовых договоров.

В договоре должен быть указан перечень сведений, составляющих ноу-хау, закреплена обязанность контрагента не разглашать их третьим лицам и не использовать в личных целях без согласия обладателя, а также установлена ответственность за ее несоблюдение.

Принятие указанных мер приводит к установлению режима коммерческой тайны.

Таким образом, в законодательном порядке закреплены специальные критерии охраноспособности ноу-хау: необщеизвестность, необщедоступность составляющих его сведений, а также установление в отношении их режима коммерческой тайны.

В-третьих, и патентная охрана, и охрана в режиме ноу-хау предоставляется только тем сведениям, которые отвечают критериям охраноспособности, закрепленным в нормах Гражданского кодекса РФ. В свою очередь, факт соответствия сведений условиям охраноспособности устанавливается по-разному в зависимости от вида предоставляемой охраны.

Факт соответствия изобретений и промышленных образцов условиям патентоспособности устанавливается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности прежде осуществления государственной регистрации изобретения (промышленного образца) и выдачи патента на него (п. 2 ст. 1386, ст. 1387 ГК РФ).

Секреты производства (ноу-хау) не подлежат государственной регистрации, в связи с чем проверка соответствия сведений условиям охраноспособности, закрепленным в ст. 1465 ГК РФ, компетентными государственными органами не осуществляется. Факт соответствия сведений требованиям необщеизвестности и необщедоступности определяется их обладателем, когда он вводит в отношении их режим коммерческой тайны с целью приобретения исключительного права на них.

В-четвертых, по общему правилу лицу, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности, принадлежит комплекс имущественных и личных неимущественных прав на него (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).

Характерной особенностью правового режима ноу-хау является то, что факту авторства не придается юридического значения. У лица, творческим трудом которого были получены сведения, не возникает право авторства и иные личные неимущественные права, что представляется вполне обоснованным.

Сведения, составляющие ноу-хау, так же как и объекты патентного права, могут быть получены одновременно и независимо друг от друга разными лицами. Автором изобретения, полезной модели и промышленного образца считается лицо, указанное в качестве такового в патенте, который выдается на основании государственной регистрации результата интеллектуальной деятельности. Иными словами, авторство на объекты патентного права признается государством. Секреты производства в отличие от объектов патентного права государственной регистрации не подлежат, поэтому установление авторства на них не представляется возможным.

В-пятых, исключительное право на изобретение, полезную модель и промышленный образец возникает в результате регистрационных действий, осуществляемых государством в лице федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

В свою очередь, в основе возникновения исключительного права на ноу-хау лежат действия обладателя сведений по установлению в отношении их режима коммерческой тайны. Монополия в отношении секретов производства устанавливается исключительно по усмотрению их обладателя.

В-шестых, интерес автора результата интеллектуальной деятельности состоит в монопольном использовании продукта творческого труда, а также в получении вознаграждения за его использование третьими лицами. Напротив, общество заинтересовано в свободном и безвозмездном использовании достижений в области науки и техники. Чтобы защитить интересы и отдельных авторов, и общества в целом, законодатель закрепляет конкретный срок действия исключительного права. В течение этого срока государство в лице компетентных органов гарантирует правообладателю монопольное использование объекта в обмен на раскрытие его сущности и передачу его в общественное достояние по истечении срока охраны. Так, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не регистрирует и не выдает патенты на технические решения, уже охраняемые в качестве изобретений или полезных моделей, если даже результат достигнут третьим лицом добросовестно и независимо от правообладателя.

В отличие от иных результатов интеллектуальной деятельности содержание секретов производства держится в секрете, их переход в общественное достояние законодательством не предусмотрен. Ноу-хау служит исключительно коммерческим интересам его правообладателя. В связи с этим монопольное использование секретов производства обеспечивается самим правообладателем путем установления и поддержания режима коммерческой тайны. Государство не гарантирует монополию субъекта в отношении сведений, составляющих ноу-хау. Если третье лицо добросовестно и независимо от правообладателя ноу-хау станет обладателем аналогичных сведений, у него возникнет в отношении их самостоятельное исключительное право (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).

Исключительное право на ноу-хау действует до тех пор, пока его обладатель принимает меры по обеспечению конфиденциальности сведений. Как только обладатель секрета производства утратит интерес к его сохранению в тайне и снимет ограничения доступа к нему, исключительное право на ноу-хау у данного правообладателя прекратится. Исключительное право на секрет производства прекращается также в случае, если сведения становятся общеизвестными и общедоступными в результате действий третьих лиц. Причем с момента утраты конфиденциальности сведений исключительное право на ноу-хау прекращается сразу же у всех правообладателей (ст. 1467 ГК РФ). Поскольку существование исключительного права на ноу-хау зависит от действий третьих лиц и усмотрения правообладателя, т. е. обусловлено действием субъективных факторов, конкретный срок его действия законодателем не определен.

Обладателем исключительного права на секрет производства (ноу-хау) признается лицо, которое владеет сведениями, составляющими секрет производства, ограничило доступ к ним и установило в отношении их режим коммерческой тайны (п. 4 ст. 3 Закона о коммерческой тайне), т. е. обеспечило фактическую монополию в отношении сведений.

Как правило, субъектом исключительного права на ноу-хау является лицо, обладающее материальным ресурсом, благодаря которому были получены сведения, составляющие ноу-хау. Например, исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю (п. 1 ст. 1470 ГК РФ), которому принадлежит и ресурс, использованный работником при получении сведений. Если секрет производства получен при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ либо государственного или муниципального контракта для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если соглашением не предусмотрено иное (ст. 1471 ГК РФ). Указанное правило соблюдается и в этом случае, поскольку работы выполняются по общему правилу иждивением подрядчика.

Исключительное право на секрет производства может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. В последнем случае на стороне правообладателя возникает множественность лиц, отношения между которыми регулируются п. 3 ст. 1229 ГК РФ.

Возможна также ситуация, когда на один и тот же секрет производства разным лицам одновременно принадлежат самостоятельные исключительные права (п. 4 ст. 1229 ГК РФ). Лицо приобретает самостоятельное исключительное право на охраняемый секрет производства, если оно добросовестно и независимо от других правообладателей стало обладателем аналогичных сведений (п. 2 ст. 1466 ГК РФ). Существование нескольких самостоятельных исключительных прав на один и тот же результат интеллектуальной деятельности является исключением из общего правила, согласно которому исключительное право предоставляет обладателю монополию на объект. Данное исключение обусловлено тем, что секреты производства не подлежат государственной регистрации, их содержание не раскрывается. В связи с этим третье лицо может самостоятельно получить сведения, уже охраняемые в качестве ноу-хау, и начать их использование, не подозревая о существовании других правообладателей.

В качестве субъекта исключительного права на ноу-хау может выступать как физическое и юридическое лицо, так и публично-правовое образование, что прямо следует из положений ст. 1471 ГК РФ. Действующее законодательство не устанавливает ограничений для обладания исключительным правом на ноу-хау в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц. Они могут обладать правом на секрет производства на тех же основаниях, что и российские юридические и физические лица в силу абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Исключительное право, принадлежащее обладателю ноу-хау, имеет собственное содержание, включающее правомочия, осуществляемые в отношении:

использования сведений, составляющих ноу-хау, любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений;

запрета другим лицам использовать сведения, составляющие ноу-хау, без согласия правообладателя, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 1466 ГК РФ, когда другое лицо приобретает самостоятельное исключительное право на секрет производства;

распоряжения исключительным правом на ноу-хау.

Распорядиться исключительным правом на ноу-хау можно путем передачи самого права либо посредством предоставления контрагенту права использования секретов производства в установленных договором пределах.

Передача права на ноу-хау влечет прекращение исключительного права у прежнего правообладателя и его возникновение у приобретателя. Передача права осуществляется на основании договора об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ). В силу данного договора одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права на этот секрет производства.

Договор об отчуждении исключительного права на ноу-хау может быть как реальным, так и консенсуальным. Если иное не предусмотрено соглашением сторон, договор является возмездным, что следует из п. 3 ст. 1234 ГК РФ.

Существенными условиями договора являются условия о предмете, а также размере вознаграждения или порядке его определения, если договор носит возмездный характер. Условие о предмете следует считать согласованным, если определен перечень и состав сведений, право на которые передается. Договор должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность.

При предоставлении права использования секретов производства исключительное право сохраняется у правообладателя, а контрагент приобретает возможность временно использовать объект исключительного права в пределах, установленных договором. Причем право использования ноу-хау может быть предоставлено обладателем одновременно нескольким лицам, что обусловлено природой объекта, который в силу своего нематериального характера и неограниченности в пространстве может быть одновременно использован неограниченным кругом лиц.

В соответствии со ст. 1469 ГК РФ право использования секрета производства предоставляется на основании лицензионного договора. Существенными условиями лицензионного договора считаются условия о предмете, о способах использования ноу-хау, а также о размере вознаграждения или порядке его определения, если договор является возмездным.

Срок не рассматривается законодателем в качестве существенного условия лицензионного договора. Согласно п. 2 ст. 1469 ГК РФ лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. Если условие о сроке сторонами не согласовано, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок. Данное правило существенно отличается от общей нормы, закрепленной п. 4 ст. 1235 ГК РФ и регулирующей сходную ситуацию. По общему правилу, если срок в лицензионном договоре не определен, он считается заключенным на пять лет.

На основании п. 3 ст. 1469 ГК РФ в течение всего срока действия лицензионного договора правообладатель обязан сохранять конфиденциальность секрета производства. Распространение правообладателем секрета производства среди неопределенного круга лиц приведет согласно абз. 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ к прекращению исключительного права, что, в свою очередь, повлечет прекращение лицензионного договора и нарушение интересов лицензиата.

Обязанность сохранять конфиденциальность сведений, предоставленных на основании лицензионного договора, возложена и на лицензиата. Лицо, получившее право по лицензионному договору, должно сохранять сведения в тайне до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

Право использования ноу-хау может быть предоставлено на основании договора коммерческой концессии в комплексе с исключительными правами на иные объекты (п. 1 ст. 1027 ГК РФ), договора простого товарищества и иных договоров.

В-седьмых, правовое регулирование отношений по поводу ноу-хау осуществляется по модели как исключительного, так и обязательственного правоотношения.

Охрана интересов правообладателя обеспечивается двумя способами:

путем возложения на всех третьих лиц обязанности не совершать действий, которые могут нарушить интересы правообладателя; в частности, не использовать ноу-хау без согласия правообладателя, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 1466 ГК РФ;

путем возложения аналогичной обязанности на конкретных субъектов, с которыми правообладатель вступает в правоотношения; например, обязанности не разглашать секрет производства лицензиатом (п. 3 ст. 1469 ГК РФ), работниками правообладателя (п. 2 ст. 1470 ГК РФ), лицом, осуществившим отчуждение исключительного права на ноу-хау (п. 2 ст. 1468 ГК РФ).

Правообладатель обеспечивает монопольное использование ноу-хау двумя основными способами:

путем ограничения доступа к секретам производства всех третьих лиц;

посредством включения в договоры, на основании которых предоставляется право на использование ноу-хау, условий о неразглашении сведений третьим лицам и невозможности их использования без согласия правообладателя.

В свою очередь, охрана исключительных прав на иные результаты интеллектуальной деятельности осуществляется только путем установления общего запрета на совершение действий, которые могут нарушить интересы правообладателя.

Таким образом, обладатель секретов производства по своему усмотрению определяет объект охраны, устанавливает факт соответствия сведений условиям охраноспособности, совершает действия, необходимые для возникновения исключительного права, обеспечивает монопольное использование сведений, и именно от его усилий, как правило, зависит срок действия исключительного права на ноу-хау. Правовая охрана секретов производства основана на субъективном усмотрении их обладателя.

------------------------------------------------------------------

Название документа

Вопрос: Произошло увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале. Следует ли обществу удержать и перечислить в бюджет НДФЛ с денежной суммы, на которую увеличилась стоимость доли участника общества в уставном капитале?

("Право и экономика", 2009, N 4)

Текст документа

Ответ: В соответствии со ст. 209 НК РФ объектом обложения НДФЛ для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, признается доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации.

Согласно ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами Налогового кодекса РФ.

В силу ст. 210 НК РФ при определении базы, облагаемой НДФЛ, учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ.

В пункте 1 ст. 211 НК РФ указано, что при получении налогоплательщиком дохода от организаций и индивидуальных предпринимателей в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), иного имущества, исчисленная исходя из их цен, устанавливаемых в порядке, аналогичном порядку, предусмотренному ст. 40 НК РФ.

На основании п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели и постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации (налоговые агенты), от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 данной статьи Кодекса, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога на доходы физических лиц, исчисленную в соответствии со ст. 244 НК РФ, с учетом особенностей, предусмотренных ст. 226 НК РФ.

В силу п. 4 ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога на доходы физических лиц непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Согласно п. 1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Общество является самостоятельным юридическим лицом и имеет имущество на праве собственности. При этом, как следует из п. 2 ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), имущество общества обособлено от имущества его учредителей (участников).

В соответствии со ст. 18 Закона N 14-ФЗ участники общества вправе принять решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Пунктом 1 ст. 14 Закона N 14-ФЗ предусматривается, что определение номинальной стоимости доли участника общества необходимо исключительно в целях установления размера уставного капитала юридического лица, который является собственностью последнего. Таким образом, понятие "номинальная стоимость доли" является условной категорией, а не фактической оценкой стоимости доли участника общества, размер которой определяется в соответствии с п. 2 ст. 14 Закона N 14-ФЗ в процентах или в виде дроби, выражающей отношение номинальной стоимости доли к размеру уставного капитала.

Анализ норм Закона N 14-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что участник общества имеет право на получение: чистой прибыли пропорционально его доле в уставном капитале (ст. 28 Закона N 14-ФЗ); действительной стоимости доли (в денежной или натуральной форме) в случае его выхода или исключения из общества (п. 4 ст. 23 и ст. 26 Закона N 14-ФЗ); части имущества общества в случае его ликвидации (абз. 7 п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ).

Только при реализации какого-либо из приведенных прав владелец доли получает доход, т. е. появляется действительная экономическая выгода. Других случаев, когда права на имущество общества переходят к его участнику, законодательством не предусмотрено.

Данный вывод согласуется с положениями ст. 223 НК РФ, в соответствии с которой дата фактического получения дохода, т. е. дата появления объекта налогообложения, определяется, в частности, как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме; передачи доходов в натуральной форме - при получении доходов в натуральной форме.

Таким образом, до реализации участником доли в уставном капитале общества, номинальная стоимость которой увеличилась вследствие увеличения капитала за счет имущества общества, у налогоплательщика отсутствует объект обложения НДФЛ и, следовательно, не возникает обязанности по исчислению и уплате этого налога.

Судебная практика подтверждает указанный вывод.

Так, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 23 апреля 2008 г. N А26-3819/2007 указал, что прибыль, за счет которой увеличивается уставный капитал общества, не распределяется между его участниками, а остается обособленным имуществом общества, в связи с чем в данном случае отсутствует объект обложения налогом на доходы физических лиц.

Ю. М.Лермонтов

Консультант Минфина России,

специалист по бухгалтерскому учету и налогообложению

------------------------------------------------------------------

Название документа

Blog

Особенности правового режима ноу-хау (секрета производства)